法制史(4)

（3）作为债的发生的契约形式 ，取得了显著发展。 （4）对于个人所有权进行多方面的保护。

（5）婚姻和继承基本沿袭唐律，但又有时代特色。如婚姻不重门第而重财富；不限制妇女的离婚和再嫁等等。

立法成就及法学发展 3.实行《盗贼重法》，划分重法地，规定重法之人。 4.鞠谳分司与民事诉讼进一步制度化 二、宋朝立法的成就与法学的发展 （一）立法成就： 《宋刑统》、敕令格式、编例、《条法事类》 （二）法学的发展 郑克《折狱龟鉴》，中国第一部汇集历史上有关决狱、断狱和司法检验的案例，并 作出分析评述与总结的学术著作。桂万荣《棠阴比事》，从执法、断狱、量刑、司 法检验等各方面总结历代司法审判的经验与教训。《名公书判清明集》也保存了珍 贵的法制史料。《洗冤集录》是宋慈对中国古代法医学的全面总结，既是中国最早 的一部比较完整的法医学专著，也是世界上第一部法医学专著。

第一节 宋代立法概况和法律形式

附图：宋太祖（赵匡胤）宋朝开国皇帝

?赵匡胤之父赵弘殷少时骁勇异常，擅长骑马、射箭。在后唐作战时有功，深得唐庄宗信赖，后汉时官拜护圣军都指挥使。 ?后周太祖郭威起兵推翻后汉建立后周。赵弘殷又在郭威和周世宗柴荣手下效力，先后任铁骑第一军都指挥使，检校司徒，统率禁兵。

?赵匡胤是赵弘殷的第二个儿子，但骑马、射箭的本领在其父之上。后汉天雄军节度使郭威招兵买马时，他投至麾下谋了一个职位。

?郭威建立后周，赵匡胤积功升任定国节度使、殿前都指挥使，与父亲赵弘殷一同统

?领禁兵。周世宗临终时，拜他为检校太傅、殿前都点检，成为禁军的最高统帅。周恭帝即位后，改任他为归德军节度使，检校太尉。 ?第二年（960），在率军北上抵御北汉途中，赵匡胤被部下拥立为皇帝。因归德军为古宋国的疆域，又是宋州，赵匡胤就以宋为国号，建立宋朝，定都开封，从此开始了赵姓三百余年的统治天下的历史，他即是宋太祖。 ?赵匡胤当上皇帝后，制定了先易后难，先南后北的统一策略，为彻底结束唐末五代的割据局面（963），他采取了很多加强中央集权的措施，为后来封建国家的统一提供了有益的借鉴。

?宋法制的奠基人：——窦仪（914－966） ?见教学资料（宋）

《宋刑统》 一、立法概况

（一）《宋刑统》的制定

?宋太祖建隆四年（公元９６３年），依照工部尚书判大理寺卿窦仪的建议，宋太祖命窦仪等人，在总结历朝法律法令的基础上，编纂了宋朝的第一部刑事法典《宋建隆详定刑统》，简称《宋刑统》。并于同年八月下诏“摹印颁行”，从而使《宋刑统》成为我国历史上第一部刊版印行的封建法典。

?《宋刑统》沿用了唐末《大中刑律统类》和后周《显德刑统》的编撰体例。第一，将律文十二篇分为二百一十三门，每篇之下少则如捕亡律有五门，多则如斗讼、杂律有二十六门。一门所收都是同一性质的条文。第二，律文之后加以疏议，再附以有关的敕、令、格、式，达一百七十七条。这些敕、令、格、式是从唐开元二年（714年）到建隆三年期间的，所有的敕、令、格、式前面都有一“准”字，以示经过皇帝的批准。第三，在相关的令敕之后，新增起请条三十二条，用“臣等参详”冠于文首。这是参与立法的大臣们对一些具体的法律问题提出自己的处理意见，报请皇帝审批的“请示”。 历史地位

?《宋刑统》颁行以后，作过数次修改，但变动不大，一直沿用到南宋。南宋著名的法医学专著《洗冤录》中，就有多个案例援引了《宋刑统》。清末沈家本指出：“《刑统》为宋一代之法制，其后虽用编敕之时多，而终以《刑统》为本。”所以说《宋刑统》是“终有宋之世用之不该”，是宋朝的基本法典。

《宋刑统》在律文之后，增加敕、令、格、式、起请条等，开创了中国古代刑律编撰的新体例。后世的法典，如《大元通制》、《大明律例》、《大清律例》律例合编的体例，皆渊源于《宋刑统》。《宋刑统》在中华法律文明发展史上确有不可忽略的历史地位。 编敕

（二）宋代编敕

?敕是以皇帝名义随时发布的诏令，编敕是将过去历史散敕编纂而使其具有效力的立法活动和立法形式。由于皇帝颁布的单行刑事诏令（散敕）积累甚多，需要整理删修违具有成文法典性质的“编敕”。

? 编敕体例：按照唐律12篇分类，每篇下再分细目。

?宋设专门机构负责编敕工作，曰：“详定编敕所”，或“编敕敕令所” ?有全国通行敕；有仅适用于局部的“一路敕”;“一州一县敕”；有仅适用于朝廷某一部门的“一司一务敕”；有仅关于农业事务的《农田敕》；有仅关于五服认定的《五服敕》。

法律形式

?宋各朝皇帝都进行编敕。宋初建隆四年编成新敕四卷一百零六条，称为《建隆编敕》，次有太宗的太平兴国编敕，后有真宗的咸平编敕，更后有庆历编敕，嘉佑编敕等等。如果说神宗以前是律、敕并行的时代，那么至神宗便进入了以敕破律，以敕代律的时代。编敕的盛行，从立法上反映了皇权的加强，但敕出律外，造成法令不一，法司借此任意援引以行其私。但以敕代律，在当时还是受到了严厉的批评。 （三）敕令格式

自元丰七年起，改单纯编敕违合编敕令格式。 《元丰敕令格式》72卷。其中，《元丰敕》仍依《唐律》编为12门，《元丰令》编

为35门；格式不分门。

编例

收入《庆元条法事类》中的宋格有：《田格》，《考课格》，《赏格》，《断狱格》，此外还有《废免人叙格》，《元丰刑法格》，《中书官制格》 收入宋式的有《仓库式》，《服制式》，《文书式》。 （四）编例

所谓例，就是用前事的处理作为后世处理的标准。“例”有两种。一为“断例”，亦即中

央司法机关或皇帝审断的案例，被相继沿用，成为惯例；二为“事例”，即以皇帝“特 旨”和尚书省等官署发给下级指令的“指挥”编类为例。例如适用，不仅“法所不载，然

后用例”，而且可以“引例破法”。编例活动始于北宋中期，盛于南宋。神宗时有《熙 宁法式断例》、《元丰断例》、哲宗时有《元符刑名断例》，南宋高宗朝有《绍兴 刑名疑难断例》等等。朝廷判例并不当然成为通用的判例法。只有经过编例的立法 程序才有普遍效力；只有在律无正条时方可引用。 条法事类

宋明确规定：“法所不载，然后用例”，若“引例破法，非礼也”。但实际上，例由于形

象、具体，使用时方便、灵活，实践中经常出现“法令虽居，然吏一切以例行事，法 当然而无例，则事皆泥而不行”的现象，例竟然跃居于法令之上，甚至有“引例破法” 的现象。

?（五）南宋的《条法事类》

?南宋孝宗时，在敕、令、格、式四种法律形式并行和编敕编例的基础上，将从前 虽合编但仍独自分卷的敕令格式以“事”分类统编，按照不同类别的事务分为“门”，按

事类将所有的敕令格式归入各门类中，形成《条法事类》这一新的法典编纂体例。 如“职制门”、“选举门”、”文书门“、”刑狱门“等等。南宋所颁布的条法事类至今只保留

下一部《庆元条法事类》残卷，《庆元条法事类》原有八十卷，残存四十八卷，共 十六门，是研究宋代法律制度的珍贵文献。 第二节 刑事法律内容的发展变化 （一）刑法的特点与刑罚制度的变化 1.刑法的特点

?①在普通刑法外，又有特别刑法，这就是“重法地”立法。 ?北宋中叶以后，土地兼并日趋严重，与辽、西夏作战的负担沉重的压在广大群众身上，促使农民阶级及北宋统治集团之间的矛盾日益尖锐。农民起义在全国范围蓬勃发展，迫使统治阶级进一步采取司法镇压的措施，其中最具有代表性的就是重法地法的制定。

重法地法始于仁宗嘉年间，主要是考虑京畿地区的安全，划定开封诸县作为重法地，犯罪者加重处罚。随着地方民众反抗的加剧，“重法地”的范围逐渐扩展到各个主要的府、州、军，其量刑也日益加重。这方面的一系列法律称为《重法地法》，神宗以后，重法地占全国地域的百分之四十二以上。

?盗贼当死者，没收家产，家属流放千里；罪当流徒者,配岭南;常赦不原。窝藏包庇罪盗贼,重者斩,盗贼之家门钉于示家…… 惩治贼盗 ②严惩贪墨

?《宋史刑法志》云：“时郡县吏承五季之习，黩货吏民，故尤严贪墨之罪。”太祖太宗时,官吏犯赃,严惩不怠.重者处死,轻者刺配远恶地区。太祖时规定对赃官员不适用请、减、赎、官当之法，太宗时规定赃官虽逢赦也不得叙用。处死贪官之刑，虽自真宗时不再实行，但直至南宋赃官不许堂除及亲民差遣，以及罪至徒即部叙用的制度，一直在实行。 ③盗贼重法

?神宗熙宁四年（公元1071年），又颁行了《盗贼重法》，进一步加强对谋反、杀人、劫掠、盗窃罪的镇压。凡犯有《盗贼罪法》所规定各罪者，无论是否在重法地内犯罪，都以《重法地法》从重惩处。

《重法地法》和《贼重盗法》

?《盗贼重法》的颁布，一是扩大了重法适用的地区，包括淮南东西、福建、河北东西、京东东西、陕西等十路；二是提出了“重法之人”的概念，所谓“重法之人”，主要是指武装反抗的农民，也包括统治集团内部的某些反叛者。对重法之人的制裁，没有地区限制，一经捕获，不但诸杀本人，而且“籍没家产以赏告密者，妻子编制千里外；逢赦亦不移不释”。如有贼盗“复杀官吏及累杀三人，焚舍屋百间，或群行于州县之内，劫掠于江海船筏之中，虽非重法之地，亦以重法论。

《重法地法》和《贼重盗法》的颁行，说明了北宋统治者在社会危机日益深重的条件下，只有乞助于重刑苛法来维护体制。宋朝统治者用残忍的手段企图消灭盗贼，而不敢正视和消除产生贼盗的根源—就是不依兼并的对内政策和输币求和的对外政策，以及全面加强专制主义的中央集权，，从而决定了立法再重也不可能消减盗贼，一时之果终究会被长久的弊害所淹没。

刑罚制度的变化 3.刑罚制度的变化

①折杖法宋太祖建隆四年（公元９６３年），为了笼络人心，巩固宋朝的统治，企图改革“五代之苛”，制定了折杖法。其内容是：除死刑外，其它笞、杖、徒、流四刑均折换成臀杖和脊杖。具体的折换办法是：笞杖刑一律折换成臀杖，依原刑等分别杖七下至杖二十下，杖后释放。流刑折换成脊杖，依原刑等分别杖十七下至杖二十下，杖后就地配役一年。期中加役流要脊杖二十下，就地配役三年。折杖法对缓和阶级矛盾曾有一定的作用。对反逆、强盗等重罪不予适用，具体执行当中也有流弊。

配隶和剌配

?

②配隶和剌配

配隶，分“刺面配”和“不刺面配”两种。

?所谓“剌配”，是宋太祖为宽贷杂犯死罪立剌配之法，剌面、配流且杖脊，是对特予免死人犯的一种代用刑。剌配刑的施行，实际上是古代黥刑的复活，所以说剌配是刑罚制度上的一种倒退。宋太祖初定刺陪之制，是为了弥补在推行折杖法后，死刑和配役性质差距太大的弊端，作为对死刑的宽贷。太祖之后，刺配刑的适用早就打破了“死罪代命”的局限，日趋广泛。仁宗之后，刺配的诏敕增多，刺配之刑逐渐成为常制。杖以上罪就可附加刺配。徒流杖之刑依折杖法实施。北宋时，刺配九等；本州、邻州、五百里、千里、二千里、广州南军、远恶军州、通州沙门岛。宋以后，元有刺配，明有刺臀、充军等刑罚，都是直接受到宋朝刑罚制度的影响。 凌迟、杖杀

配隶不定刑期。配隶者隶于军籍，故称“配军”。 ③ 凌迟、杖杀

凌迟是宋仁宗年间开始施行的死刑，神宋熙宁以后成为常制，广泛用于镇压危害国家统治的反逆大罪。至南宋，凌迟刑已与绞、斩同列于《庆元条法事类》当中，成为法定刑。凌迟刑入律，是统治者的残忍与刑罚严酷的最好例证。

杖杀：一般死刑执行方式：“决重杖一顿处死，以代极刑”。此系沿用唐后期之制。 ④枷项令众

沿用唐后期制度，?°枷项令众?±，即戴枷示众羞辱之。明清时代有?°枷 号?±制度，即源于此。

第三节 民商法律制度 ?一、所有权

宋朝，所有权已经区分为不动产所有权和动产所有权。不动产主要指田宅，谓之产、业，所有权人为业主。动产包括六畜、奴婢，有时也包括附者于土地的矿物、植物，还有货币及有价证券；这些被称作为物或财物，其所有权又称物主权。

?土地买卖、土地所有权是宋朝法律的主要内容，史称“官中条令，惟交易一事最为详尽”。随着封建社会后期商品经济的发展，唐朝的均田制以及其他形式的国家土地所有制日趋衰落，地主的土地私有制迅速发展。特别是宋“不立田制”，“不抑兼并”，允许官僚、地主以经济手段任意购置、兼并土地，甚至国家也参与其中。宋朝的法律适应新的变化，对地主土地所有权进行保护。

所有权

?第一，法律承认新垦荒田的所有权，明确弃田的归属权。宋初太祖、太宗为鼓励百姓开垦荒田，规定“垦田即为永业”。对于战乱、灾荒之后的弃田，两宋时均规定，耕种者可以享有事实上的占有，并在前几年内减免赋税，如果十年内原主不来复业，则官府承认占有者对土地的所有权。也就是说，弃田的土地所有权的取得时效为十年。两宋有关占有取得的法律规定特别多，有些前后抵牾冲突，易于为人利用。《名公书判清明集》中就有很多“昏赖田产”的真实案例。

?第二，通过买卖取得的不动产所有权，以红契作为合法的产权证书。法律规定，不动产所有权的转移必须经过官府承认，交纳契税，然后由官府在买卖契约上加盖公

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