2013司法考试民事诉讼法笔记(4)

2、对恶意诉讼的处理13新增 a诉讼调解中

1、主体：当事人之间

2、方式：恶意串通，侵害他人合法权益 3、处理：a驳回其请求

b根据情节轻重予以罚款、拘留 c构成犯罪的，追究刑事责任 b执行中

1、主体：被执行人与他人

2、方式：恶意串通，逃避履行法律文书确定的义务 3、处理：a根据情节轻重予以罚款、拘留 b构成犯罪的，追究刑事责任

没有驳回请求，因为此时已经处于执行阶段

3、强制措施 a拘传

1、针对必须到庭的被告（只能适用于被告，一般是与身份关系有关）：4种 a负有赡养、抚养、抚育义务和不到庭就无法查清案情（离婚案件）的被告

b未成年人的法定代理人。必须出庭的，经两次传票传唤无正当理由不到庭的，可适用拘传

c无民事行为能力人的离婚诉讼当事人的法定代理人

d必须到法院接受讯问的被执行人或其法定代表人、负责人 民诉被告：可以来可以不来的————不来的，做缺席判决 必须来的（上述4种）——不来的，可以拘传

2、经两次传唤无正当理由不到庭的，第三次就发拘传票 b拘留与罚款

1、必须经院长批准————拘传也是院长批准 2、用决定书————拘传用拘传票 3、可复议一次，不停止执行 4、罚款数额13必考，考上限 a个人：≤10万

b单位：5≤≤100万

4、期间 a计算

1、单位：年、月、日、时 2、计算方法：

a开始时、日不计算在内

b届满最后一天是节假日的，以节假日后第一天为届满日 c（邮寄在途）在途时间不包括在内

b期间顺延： 1、国内：

a原因：不可抗力或其他正当理由

b方式：当事人申请

c申请时间：障碍消除10日内 d处理：法院决定是否准许 2、涉外：

a原因：不需要理由，想顺延就可以顺延

b适用：3个期限：2个答辩期（原告起诉时的+上诉人上诉时的）+1个上诉期 c期间种类

绝对不可变期间：上诉期间：15天 法定期间：法律明文规定

相对不可变期间：一审审限：6个月 指定期间：法院依职权决定：指定举证期间

5、送达13重大修改 a留置送达

1、条件：受送达人或其同住成年家属拒绝接收————受送达人是公民的，本人不在交其同住成年家属签收的算直接送达

2、方式：

a送达人、见证人签名或盖章，把诉讼文书留在受送达人住所

b把文书留在受送达人住所，并采用拍照、记录等方式记录送达过程13新增 3、适用：调解书不适用留置送达，但可以指定代收人代收。（仅此一项，其他都可以留置送达）

调解书也不适用公告送达 （因为调解书需要各方签收才能生效） b转交送达（军人+犯人）犯人是13新增 1、军人：通过其所在部队团以上单位的政治机关 2、被监禁的人：通过其所在监所转交

3、被采取强制性教育措施的人：通过其所在强制性教育机构送达 c公告送达

1、情形：下落不明或者其他方式无法送达 2、生效时间：国内：60天

涉外：3个月13修改 d电子送达13新增 1、方式：传真、电子邮件等方式————短信不可以

2、条件：受送达人同意

3、不适用：判决书、裁定书、调解书不适用电子送达——因为不能盖章13必考 4、送达日期：到达特定系统的日期。

专题八 调解制度

1、适用范围

a一般：一审、二审、再审的始终都适用 b例外：不适用

1、特别程序（4+2）+非讼程序（1+2）+执行程序————与不得辩论的部分相同 2、………………………………………+破产还债程序——与二审终审的例外部分相同 3、婚姻关系、身份关系确认案件以及其他案件性质不能进行调解的案件

2、调解程序

a启动：适宜调解的，法院可先行调解。但当时人拒绝调解的除外 b调解结果：

1、可以协议的内容

a超出诉讼请求的————可以准许 b可以就不履行调解协议约定民事责任

c约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的————应当准许 条件：1、当事人或案外人担保符合担保法规定的条件时生效

2、案外人提供担保的，制作调解书应当列明担保人，并将调解书送交担保人 3、担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。担保人据此不履行担保责任的，权利人不能起诉，而是直接强制执行。（因为调解书已经生效了，是有效的依据）

2、不可以协议的内容

a约定一方不履行协议，另一方可以请求法院作出裁判的条款，不予准许（因为，不履行，直接就去强制执行）

b具有以下情形“

1、侵害国家利益、社会公共利益 2、侵害案外人利益 3、违背当事人真实意思

4、违反法律、行政法规禁止性规定 3、调解完毕（纸质版笔记）

专题九 一审普通程序

1、起诉条件

a具体要求：原告与本案有直接利害关系+有明确的被告+有具体的诉讼请求和事实、理由+属于法院受理民事诉讼的范围和受诉法院管辖 b处理：

1、符合条件：立案受理

2、不符合条件：案件尚未受理时：裁定不予受理——必须做出裁定书13新增★★★ 案件受理后：裁定驳回起诉

当事人对裁定不服的，可以上诉。 整理：判决、裁定、决定的区别（真题书59页）

c起诉状内容：双方当事人基本情况+诉讼请求、事实、理由+证据和证据来源、证人姓名、住所等————————————————案由不是起诉状内容

2、受理的常考案件 a一事不再理问题

1、正在或经过实体审理————不得另行起诉 2、未经过实体审理——————可以另行起诉 a裁定不予受理、驳回起诉的，可以再次起诉

b法院准许撤诉的案件，当事人可以再次起诉————即当事人撤诉后，不管是否有新事实新理由都可以再次起诉

c离婚、收养、生活费案件，可以再次起诉

1、判决不准离婚or调解和好的离婚案件+判决、调解维持收养关系的案件 a原告：6个月内无新事实、新理由不能再次起诉 b被告：不受限制

2、增加or减少赡养费、抚养费、抚育费的案件，裁判发生效力后，因新情况新理由，可以再次起诉，作为新案审理

b超过诉讼时效期间起诉的：应当受理————查明无中止、中断、延长事由，判决驳回诉讼请求（经过了实体审理）：

注意：1、法院不能主动适用，也不能主动提示、解释

2、此处的查明是当事人炕边之后法院查明（被动的进行查明）

3、对于已经判决驳回诉讼请求的案件，此时属于经过了实体审理的案件，所以根据一事不再理，不应受理 c离婚的特殊规定

1、女方在怀孕期间、分娩后1年内、终止妊娠6个月内，男方不得提，法院认为确有必要的可以受理

2、夫妻一方下落不明，另一方只要求离婚，不申请宣告失踪或死亡的，法院应该受理，公告送达。

3、撤诉

a主体：原告+反诉中的原被告+有独三之诉的有独三

法定代理人不需要授权，诉讼代理人需要特别授权 b时间：案件受理后，判决宣告前 c是否准许，法院裁定 d视为撤诉的条件：

1、未预交案件受理费

2、经传票传唤无正当理由不到庭 3、未经法庭许可退庭 e二审中可以撤回上诉 4、缺席判决

a对原告缺席判决：

1、反诉时，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭or未经许可中途退庭的（此时原告相当于被告，其实走的就是被告缺席判决）

2、原告申请撤诉，法院不准许的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的 b对被告缺席判决

1、被告（非必须到庭的）经传票传唤，无正当理由拒不到庭or未经准许中途退庭的 2、无民事行为能力被告（非必须到庭）的法定代理人，经传票传唤，无正当理由拒不

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