知识产权读本(2)

二、不授予专利权的客体 （一）科学发现；

（二）智力活动的规则和方法； （三）疾病的诊断和治疗方法； （四）动物和植物品种；

（五）用原子核变换方法获得的物质。

对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。

第三节 专利权的内容

一、专利权人的权利

1）专利权人享有自行实施其专利的权利，即专利权人对其专利产品依法享有的进行制造、使用、销售、允许销售、进口的权利，或者专利权人使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品的权利。

2）专利权具有排他权的属性，发明和实用新型专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利。

3）专利权人有权通过许可他人实施专利收取专利使用费 二、专利权人的义务

1）专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。

2）专利权人应当在法律所允许的范围内选择其利用专利权的方式并适度行使自己的权利，不得滥用专利权，不得损害他人的知识产权和其他合法权益。

三、专利权的限制

对专利权的限制主要包括三种形式： 1、计划许可 2、强制许可

3、不视为侵权行为 1、计划许可

国有企业事业单位的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义的，国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。 2、强制许可

有下列情形之一的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：

（一）专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；

（二）专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。

在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。 为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。一

项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实是又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。

在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。 3、不视为侵权行为

（一）专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；

（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；

（三）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；

（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的； （五）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。

第四节 专利权的保护

一、专利的申请和审查

专利权是不能自动取得的，就是对于符合新颖性、创造性、实用性的发明或实用新型，也必须履行专利法所规定的专利申请手续，向国家专利局提交必要的申请文件，经过法定的审批程序，最后审定是否授予专利权。

1、申请专利应提交的文件：

1）请求书。 其中包括：发明或实用新型的名称；关于与发明创造及专利申请有关系的人和机构；申请文件及附加文件的清单；以及一些其他事项。 2）说明书。

第一，说明书是一个技术性文件，是专利申请文件最重要的一部分，是申请专利的核心文件。

第二，说明书是一个法律性文件，实践当中，说明书撰写得好与差，将会影响到专利权是否能够获得。

第三，说明书的主要内容包括以下八个方面：

发明或实用新型的名称、发明或实用新型所属技术领域、有用的背景技术、发明或实用新型的发明目的、发明的内容、发明的优点及积极效果、有关附图及说明、发明或者实用新型的实施以及最佳实施方案。 3） 权利要求书。（最重要，最关键）

权利要求书用以确定申请人请求专利保护的范围，也就是再一次用简明方式写明发明或实用新型的技术特征。

4） 摘要。摘要是对说明书内容的简短说明。

2、申请外观设计专利应提交的文件：

1）请求书。请求书是申请人向专利局表示请求授予专利权的愿望的文件。 2）图片或者照片。为了清楚而准确地显示请求保护的对象。

二、专利权的保护范围

发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。

外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

三、专利侵权行为

(1) 未经专利权人许可，以生产经营为目的，实施其专利的行为。①制造专利产品；②使用专利产品或依照专利方法直接获得的产品；③许诺销售、销售、进口专利产品或依照专利方法直接获得的产品；④使用专利方法。

(2) 假冒他人专利行为。即违背专利权人的意愿，以欺骗他人获取高额利润为目的而冒充他人获得专利权的发明创造。

如在自己的非专利产品或其包装上，标注他人专利标记或专利号等。 四、专利侵权的处理机关

专利管理机关和各级人民法院。 五、专利侵权的法律责任 (一)责令停止侵权行为 (二)赔偿损失

(三)没收侵权人的侵权产品，排除妨碍 (四)消除影响 (五)刑事处罚

对于假冒专利的，除了依法承担民事责任外，由专利机构责令其改正并允予公告、没收违法所得。并处于违法所得4倍以下的罚款，没有违法所得的可处于20万元以下的罚款。 对于情况严重构成犯罪的，要追究刑事责任。

第三章 商标法概述

第一节 商标概述

第二节 商标注册的申请和审查 第三节 商标权的内容 第四节 商标权的保护

第一节 商标概述

一、商标的概念

商标是经营者在其产品或提供的服务上采用的，能够与他人的商品或者服务区别开的标志。 任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。 二、商标的种类

1、 根据商标构成，可将商标分成： 文字商标、图形商标、组合商标 2、根据商标的用途，可将商标分为： 商品商标：区别商品使用的标记 服务商标：区别服务使用的标记

集体商标：表明使用者在该组织中的成员资格的标志。

证明商标：证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质

的标志。 三、驰名商标

驰名商标，是指使用时间较长、声誉卓著，为相关公众所熟知的商标。驰名商标作为专有名词最早出现于《保护工业产权巴黎公约》中。

可口可乐、奔驰、雀巢、索尼，我国的茅台、海尔、同仁堂(中药)、同仁(眼科医疗服务)等驰名商标名闻遐迩，这些久负盛名的名牌反映了驰名商标的共同特征。 驰名商标的特征：

第一，驰名商标历史悠久，知名度高。 第二，驰名商标品质恒久保障，声誉卓著。 第三，驰名商标商品行销面广，市场占有率高。 第四，驰名商标是独立的无形财产权。 第五，驰名商标易受侵害。 驰名商标的认定的方式

必须由法定的权威机关来认定。目前大体有三种认定驰名商标的方式： 一、由商标主管机关确认; 二、由法院认定；

三、由民间权威机构通过消费者推选。 驰名商标的认定的标准

（一）相关公众对该商标的知晓程度 （二）该商标使用的持续时间

（三）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围 （四）该商标作为驰名商标受保护的记录 （五）该商标驰名的其他因素。 认定机关

商标局、商标评审委员会、人民法院

第二节 商标注册的申请和审查

一、 商标注册的申请

自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。 申请商标注册的，应当按规定的商品分类表填报使用商标的商品类别和商品名称。商标注册申请人在不同类别的商品上申请注册同一商标的，应当按商品分类表提出注册申请。注册商标需要在同一类的其他商品上使用的，应当另行提出注册申请。为申请商标注册所申报的事项和所提供的材料应当真实、准确、完整。 二、商标注册的审查

申请注册的商标，凡符合《商标法》有关规定的，由商标局初步审定，予以公告。申请注册的商标，不符合《商标法》有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。 商标局进行商标审查，通常具有以下三类审查：

1、是否可以作为商标标志的审查； 2、关于商标显著性特征的审查；3、商标相同和近似的审查。

（一）不得作为商标的标志的审查 下列标志不得作为商标使用：

（1）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中

央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的

（2）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外 （3）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外

（4）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外 （5）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的 （6）带有民族歧视性的

（7）夸大宣传并带有欺骗性的

（8）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。

县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。

商标的显著特征，是指商标应当具备的足以使相关公众区分商品来源的特征。商标显著特征的判定应当综合考虑构成商标的标志本身（含义、呼叫和外观构成）、商标指定使用商品、商标指定使用商品的相关公众的认知习惯、商标指定使用商品所属行业的实际使用情况等因素。

这里所说的商标的显著性特征指，当消费者看到了这个商标的时候，能够将其与其他产品的标志、商标加以区分，在考虑商品、商标具有显著性的时候，我们不仅要看商标本身的含义，它的独一、它的构成，还需要看商品商标所指定的商品的类型，以及使用该商品的相关公众的认知习惯。

（二）商标显著特征的审查

对于下列标志考虑到商标的显著性问题不得作为商标使用： （1）仅有本商品的通用名称、图形、型号的

（2）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的 （3）缺乏显著特征的。

前类所列标志如果通过使用已经具有了显著性的特征，并便于识别的，可以作为商标使用。 （三）商标相同、近似的审查

商标相同是指两商标在视觉上基本无差别，使用在同一种或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认。

商标近似是指商标文字的字形、读音、含义近似，商标图形的构图、着色、外观近似，或者文字和图形组合的整体排列组合方式和外观近似，立体商标的三维标志的形状和外观近似，颜色商标的颜色或者颜色组合近似，使用在同一种或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认。 商标近似和相同的判定：

首先，需要认定指定的商品或服务，是否属于同一种类或类似种类；其次，同商标本身的音、形、意等整体来进行考虑。两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标。 同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。

第三节 商标权的内容

一、商标权人的权利

商标权人对其注册商标依法享有的自己在指定商品或服务项目上独占使用的权利。注册 商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。

商标注册人使用注册商标，有权标明“注册商标”字样或者注册标记。 商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。

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