苏大国际法笔记 - 图文(3)

③有一个政府

政府代表国家行驶对外权力

这是区分国家与非国家实体的依据

一国政府在某些条件下可以缺失 例如：被他国侵略，二战中的法国

④享有主权

a、主权是国家的固有因素，不是他国赋予的

b、主权受到越来越多的利益限制，含义也发生变化

过去的主权主要是指政治方面的，但现在主权涉及各方面 例如：环境主权、文化主权等

所以，主权由绝对性向排他性，单一性向多方位性转化 某些主权权利可以让步 例如：让步给国家组织等

c、主权的特点：“一个固有、两个方面”

一个固有:主权固有、非他国赋予

两个方面：对内最高权、对外独立权

对内保护人权 d、主权两方面义务 对外尊重他国的合法利益

老师认为：国家主权应尊重国际社会的整体利益

二、国家的类型 （一）单一国

中央集权国家，也叫单一制国家。

特点：中央集权（是纵向关系，地方权力集中在中央） 单一国：多名族国家、单一名族国家 如中国、日本

（二）复合国 1、联邦

中央地方分权的国家，中央权力由宪法规定，司法、行政最高权归中央，地方权利很大，以排除的方式给地方。 如美国 2、邦联

由国家组成的一个松散的国家联合体

（三）永久中立国

指有些国家对主权进行限制，并受到其它国家的承认、担保 对自身主权的限制：

1、对战争权的限制。不能够参加任何对外战争或武装冲突，承担永久中立义务自卫除外。

2、对缔约权的限制。

3、其它限制。即不能有卷入战争的可能性。如不得允许外国军队过境。

永久中立（永久存在的）≠战时中立（临时性的，战争结束即结束）

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享有的权利：承认其永久中立的国家保障其独立和领土不受侵犯。

永久中立的情况：

1、被担保的中立 如瑞士 2、被承认的中立 如奥地利

（四）梵蒂冈市国

社会公共职权不履行

政府只作为其教会的领袖，并对外签署协议

行驶主权主要针对教会、人道主义、技术等受到限制

三、国家的基本权利与义务

（一）国家的基本权利（即国家作为主权者所固有的权利，其它权利都是由基本权利派生出来的。）

1、独立权

国家主权在对外关系方面的表现。，即国家独立自主地处理对内、对外关系。 具体表现为“一个固有，两个方面”。

2、平等权

主权国家之间都是平等的。体现在国际法的规范、规定方面的平等。考虑是否平等时，要把权利义务统一起来看。

3、自卫权

即国家遭受外来武力攻击的时候使用武力加以还击的权利。自卫权是国家的一种天然权利，不能被随意剥夺。

行使自卫权的条件： ①实际遭受外来武力攻击

②行使自卫权的时候要把行使自卫权的情况向安理会报告 ③如果安理会已介入，自卫权是否继续取决于安理会的决定，并且自卫权的行使不得阻碍安理会的行动

自卫权的限制对联合国的非会员国仍有限制作用

自卫权的行使具有必要性和相称性。（必要性：刻不容缓的，压倒一切的，没有时间考虑，没有其它手段选择的。相称性：不能防卫过当）

集体防卫：一个成员国在受到外来攻击，其它成员国可以帮助其防卫。

Q:能不能进行预防性自卫？

有的国家认为只要有充分的理由证明将要受到攻击，就可以进行自卫。

4、管辖权（对国家管辖范围内的人和事的管理） （1）属地管辖（行为地原则、结果地原则）

国家对境内的一切人、物、事件的管辖权，其依据是国家的领土主权，是国家管辖权中的基本的权力，其它管辖权一般都以其为基础，属地管辖权具有排他性。

（2）属人管辖

国家对其境内的本国人的管辖权，其依据是国籍。

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（3）保护性管辖

国家对外国人在外国侵犯本国公民利益或本国利益的行为进行的管辖。也称保护国家主义或保护国民主义。

（4）普遍管辖

国家对于国际犯罪行为，不论哪国人、在哪儿，都可以对其进行管辖。国家行使普遍管辖权时不能过度，特别要与犯罪人所属的国家的管辖权进行协调。

例如：海盗罪、破坏和平罪、战争罪、反人道罪、灭种罪及各种种族隔离罪等。

（二）国家的基本义务

①不得使用武力或武力威胁，或以与联合国宗旨不符的任何其它方法侵犯别国的领土完整和政治独立

②不得以任何理由或方法直接地或间接地干涉别国的内政 ③用和平的方法解决与别国的争端

④善意履行依公认的国际法原则和规则以及有效的国际条约所负的义务

（三）国家的（司法）豁免权

1、定义

指国家作为平等主权者，未经国家同意，一国对另一国的国家行为和财产不得行使管辖权。

2、内容

行政豁免：一国政府不得对他国采取行政性强制措施 国家主权豁免 司法豁免：一国法院未经同意，不得对外国国家的行为和财产行使

管辖权。

管辖豁免：一国法院经外国国家同意不得受理以该国家为被告的诉讼，

也称国家的拒绝被诉权。（特定情况下可以受理外国诉讼：①一国公民或法人上诉，他国来应诉或上诉②他国主动在一国提起诉讼③他国反诉

司法豁免 （应当明示放 弃，并分别 执行豁免：一国即使放弃管辖豁免，在未经该国同意时，法院也放弃）

不能强制执行不利于该国家的判决。

另外还有：诉讼豁免、诉讼保全豁免、强制执行豁免

3、绝对豁免说与限制豁免说（对豁免的范围的不同看法）

①绝对豁免说认为不论国家财产和行为的性质如何，一律给予其豁免权。 ②限制豁免说将国家财产和行为的性质加以区分。

统治性行为、主权行为、非商业行为------政治、军事、外交行为-------豁免

分为两大类： 管理性行为、非主权行为、商业性行为------经济、商业、贸易行为

-------不豁免

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早期各国都支持绝对豁免说，但在第三世界在经济、商业、贸易行为中利益不受保护，所以经济、商业、贸易行为不享受豁免权。《国家管辖豁免公约》的制定表明限制豁免理论占有绝对地位。

4、我国的立场

我国也经历由绝对豁免权至限制豁免说的转变。 “湖广铁路债券案”、“恶债不还”原则

四、国家和政府的承认 （一）承认的概念

指既存国家对一个新国家或新政府的出现以某种形式表示接受的政治和法律行为。

（二）承认问题的重要性

是一种政治行为，具有一定法律效力。

（三）国家承认与政府承认 1、国家承认 （1）概念

一个现存的国家对一个新国家的出现予以确认，并表示愿意与其进行交往的行为。

（2）国家承认的作用的学说 ①构成说

认为现存国家对新国家的承认是这个国家能否成为国际法主体的一个构成要件。 ②宣告说

现存国家对新国家的承认是对新国家出现的事实进行宣告，不取决于其它国家的承认。 ③国际人格实现说

认为承认不是一个国家成为国际法主体的成立要素，现存国家的承认会让新国家的权利得以实现。

（3）引起国家承认的各种情况 ①独立（殖民地） 例如大批拉丁美洲国家

②合并 例如德国

③分离

例如孟加拉从巴基斯坦

④分立（解体）

例如苏联解体成15个；奥匈帝国分立为3个；

（4）国家承认的原则—自由裁量权

是否承认新的国家完全由现有国家自主决定，可以承认也可以不承认。

（5）不承认主义（史订生不承认主义）

国家的自由裁量权必须遵守国际法的某些规定，对于一些国家不可以承认。

（6）国家承认的方式

a.法律上的承认与事实上的承认

法律上的承认又正式承认，是完全和确定的承认，表示承认者愿与被承认者进行全面

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的交往，具有永久性，一般不可撤销。

事实上的承认是一种非正式的、不完全的、暂时的承认，表示承认者在一定范围内与被承认者进行交往，一般可以撤销。

b.明示承认与默示承认

明示承认是指用书面的明文方式来表达的承认，比如说电报、宣言等。

默示承认是指不明示承认，但与其发生关系。如缔结双边条约、投票赞成新国家加入只有国家才能参加的组织

c.个别承认与集体承认

d.有条件承认与无条件承认 还有附逆条件的承认

e.交叉承认 基辛格提出

2、对政府的承认 （1）概念

是指一国承认他国因发生政变或革命而产生的新政府具有代表其本国的正式资格并表示愿与其交往的行为。

（2）政府承认权的行使 自由裁量

（3）承认的方式

通常采用默示承认的方式

（4）承认的条件

有效统治，即政府能够统治国家的大部分

3、国际和政府承认的效果 （1）承认为建交奠定基础

承认是建交的前提，为建交奠定基础。

（2）承认构成“禁止反言”

承认一个新国家或政府以后，就不得反对其作为一个国家或政府所享有的权利

（3）对新政府的承认意味着对旧政府承认的撤销

对中华人民共和国的承认就意味着对台湾政府承认的撤消

（4）承认具有追溯力

（四）对中华人民共和国的承认 是对新政府的承认 “光华寮”案件

（五）国家的责任 1、国家责任的概念

国家从事不法行为以后引发的责任

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