苏大国际法笔记 - 图文

国 际 法

主要参考书：

夏尔·卢梭 《国际公法》 五卷

1905 劳伦斯 ·奥本海 《奥本海国际法》 布朗利 《国际公法原理》 奥康奈尔 《国际法》

肖（M.N. Shaw） 《国际法》 王铁崖: 《国际法引论》 中国国际法年刊

第一章 导 论

第一节 国际法的概念与特征

一、国际法的概念 （一）概念

国际法或称国际公法，主要是调整国际法主体之间、主要是国家之间关系的，有法律拘束力的原则、规则、规章制度的总体。

（二）特征

1、 国际法的主体主要是国家（非国家实体也可以成为国际法的主体。国内法的主体为公民和法人）

2、国际法的制定主要是通过国家之间的协议来实现的，国际社会没有专门的立法机关。（分散性，不是所有的国家都加入）

3、国际法调整的对象是国际关系。

4、在强制实施方面国际法与国内法也不相同。（国内法有专门的强制机关）

（三）国际法的法律性质

1、国际法普遍存在于国际社会 ，并主要以国际条约和国际习惯作为表现形式。

2、国际法是由众多国家依一定立法程序共同制定的。

3、国际法的法律效力为国际社会所承认。（从英、美宪法开始，到1930年的西班牙宪法、1945年后的法国宪法、1946年后的日本宪法、1963年的南斯拉夫宪法??）

4、国际法具有强制性 。（自助式方式：单独或集体机制）

法律性质的特点：软法、弱法，对国际政治的从属性 国际法具有原始性：不集中（无立法机关）、不充实（无具体条文）、自助性（取决于自愿和实力）

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二、国家为何遵守国际法？

1、国际法的相互性作用（相互主义） 2、国际法反映国家的利益

3、国际法存在各种确保义务履行的手段

4、如果不遵守国际法，人类的跨国界交流将无法进行。

三、国际法的名称

无专门名称→万民法（罗马法的部分，与市民法对应）→16世纪，西班牙学者维多利亚：国家间的法（jus inter genets）→1650年，牛津大学教授兼海事法官苏支：万国法→1780年边沁：国际法。

我国：1864年，丁韪良《万国公法》

日本: 国际法

第二节 国际法的历史发展

一、实践

（欧洲30年战争）威斯特伐里亚公会→1919巴黎和会（过度时期）→1945年旧金山会议，宪章生效（现代国际法的开端）

※三十年欧洲战争 背景：欧洲宗教改革带来的德国教派之间争夺势力范围和教产矛盾和斗争。（天主教与新教）（德意志：中央王国，东西没有天然屏障又与多个强国为邻） 基督教：天主教、东正教、新教

基督教是在犹太教的基础上产生的,最初是作为犹太教的一个分支形式存在。而犹太教是一神教,上帝是犹太人信仰的唯一的神.

内战——欧洲战争（德意志：中央王国，东西没有天然屏障又与多个强国为邻）教皇、西班牙和波兰支持天主教联盟。丹麦、瑞典、荷兰、英国等信仰新教的国家与信仰天主教的法国，则支持新教联盟。丹麦、瑞典与北德意志城市在波罗的海贸易上历来有争，两国都想充当霸主，都对北德意志怀有领土野心，变波罗的海为自己的内湖。荷兰自革命成功后，一直与西班牙不和。法国自雨格诺战争结束后重建强大的王权，决心打破哈布斯堡势力的三面包围并进而夺取欧洲霸权。

1648年10月，参战各方签订《威斯特伐利亚和约》，战争结束。

“三十年战争”是欧洲历史上第一次大规模国际战争，以反哈布斯堡集团的胜利告终。 根据和约，欧洲领土被重新分割。

法国：夺得欧洲霸权（获得了包括阿尔萨斯和洛林在内的西南德的一些地区）； 瑞典：（掌握了德国重要的河流入海口)巩固了在波罗的海的地位； 葡萄牙脱离西班牙独立； 荷兰和瑞士的独立得到确认。

它结束了自中世纪以来“一个教皇，一个皇帝”统治欧洲的局面，神圣罗马帝国在事实上已不复存在。

德意志的经济遭到严重削弱：

“到处都遭到历史上最没有纪律的暴兵的蹂躏”，德意志有5/6的乡村被摧毁，人口减少

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1/3以上，工商业急剧减退，许多工厂矿山被毁，农民变得一无所有

三十年战争后的德意志分裂为314个邦和1475个其实庄园领，即在德有1789个有主权的独立政权存在

这次战争对军事学术和技术发展起了积极的推动作用： 一是滑膛枪得以进一步改进，开始大量投入使用；

二是火炮开始实行标准化，炮兵成为一个独立兵种，在战斗中发挥重大作用； 三是旧的方阵战术已经过时，新的线式战术开始形成；

四是欧洲一些国家开始实行征兵制，建立常备军，军队编制趋向精干。

和会及和约的意义：

1、开创了以多边国际会议解决国际问题的先例。

2、承认德意志各诸侯国享有独立的主权，承认荷兰、瑞士的独立。（民族独立主权国家产生）

3、和约规定，各缔约国不得破坏和平条款，否则将受集体制裁。 4、和约规定采用和平方式解决新的和平秩序的冲突。

5、和约允许受损害的国家采用武力对付侵略国，以便恢复其权利，并可获得其它缔约国对于该正当战争的军事支持。

6、和约打破了罗马教皇一统天下的神权，使国际法与神权分离。 7、和约之后，欧洲各国开始建立常驻使节，外交关系法由此开始。

二、理论

格劳修斯 《战争与和平法》

格劳修斯（国际法之父）（1583-1645）

荷兰法学家。近代西方资产阶级思想先驱，国际法学创始人。 1599年在海牙任律师，后任荷兰省检察官等职。1613年出使英国。1618年因卷入荷兰政治与宗教冲突而被捕并被判终身监禁。1621年越狱成功，在法国定居并从事写作。1634年任瑞典驻法使节。1645年从瑞典返回巴黎时死于途中。国际法是“支配国与国相互交际的法律 ”

其名著《战争与和平法》（1625年）不仅是重要国际法著作，而且是西方资产阶级人权学说的基础自然法或自然权利理论的开创性著作。

1626年列为禁书、1899年解禁

格劳修斯及其著作成功的原因（国际法的英雄时代：西班牙的维多利亚、侨居英国的真蒂利斯）

1、该书适应了时代的需要

2、该书是第一本广泛而系统的国际法著作

3、该书是结合历史、宗教、哲学、法学的综合性著作 4、格劳修斯已有的崇高声誉

三、发展趋向 国际法的发展脉络 （一）、近代国际法（传统国际法或古典国际法）

从17世纪初开始形成直到第一次世界大战结束，持续了近300年时间，其间形成了一些重要国际法原则，如18世纪末法国大革命期间提出的国家基本权利与义务的概念，国家主权原则，民族自决原则，不干涉内政原则等。但总的来看，近代国际法基本上仅局限于欧洲的范围，主要只在所谓欧洲基督教“文明国家”之间适用，具有浓厚的殖民主义色彩。又被称为“欧洲公法”

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近代国际法的两元构造：平时法、战时法（交战法规、中立法规）——建立在无差别战争的观念之上

（二）、现代国际法 构造的转变：

1、传统：国际法主体：文明国家——殖民统治合法化 现代：国际法主体：所有国家——自决权

2、传统：两元构造——承认战争的合法性 现代：一元构造——禁止使用武力

科学技术突飞猛进、广大新独立国家兴起、经济一体化、全球化、国际组织大量出现

1919——1945过渡阶段 国际联盟建立、《巴黎公约》的签订、俄国十月革命

1945——现代国际法的开端

现代国际法的特点： 1、国际法主体扩大

2、国家主权受到越来越多的限制 3、适用领域扩大

（三）发展趋势

1、国际社会组织化 2、国际法的全球化

3、国际法研究新方法的不断涌现 4、国际法适用领域进一步扩大 5、国际法刑事化现象不断增多

＊发展的极限问题

①国际社会法制社会不断加强，会涉及到一些由国内法保留的领域。

②国际法不会代替国内法，涉及到国家核心问题时，国家不会同意。国家主权仍然左右着国际法。

③个别国家的利益要服从多数国家的整体利益。

（四）、国际法在中国的发展 1、中国与国际法的最早接触

中俄《尼布楚条约》---中国第一个平等条约，根据国际法来谈判制定的

玛噶尔尼访华---大英帝国访华的第一个全权代表，最早为了获得商业利益，建立外交关系，符合当时的国际法。

林则徐禁烟---根据国际法来的

1864年普丹战争---中国用国际法解决普丹纠纷

2、国际法的传入——丁韪良（Willian Martin） 传入后：近代国际法在中国的运用十分有限。 半殖民地、不平等条约

翻译了美国法学家惠顿的《国际法原理》，命名为《万国公法》。

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其后并译有《公法便览》、《公法会通》，主要著作有《邦文提要》、《中国古世公法论略》、《花甲记忆》

第三节 国际法的渊源

一、定义

有效的国际法规范产生或形成的过程、程序、或这些规范的表现形式。（法律之水流在法律领域上）主要解决国际法以什么形式出现的问题。

二、主要渊源 （一）国际条约

两个或两个以上国家之间的明文协议。（口头协议不可以，必须是书面协议） 分类：

根据缔约国的数量分：双边条约、多边条约 根据条约的内容分：造法性条约（创设了新规则或改变了原来的规则，即重新立法）、契约性条约（不涉及新的规则，在现有的条约下订立具体的规定）

（二）习惯

1、形成必须有两个要素：惯行（经常的统一的行为，物质因素）、法律确信（心理因素）。

2、关于习惯的问题：

（1）国家行为不一致的问题（尼加拉瓜案）

只要基本一致就行了

（2）当地习惯问题（庇护权案、印度领土通过权案）

允许国家根据自己的意志来行使，即使只有两个国家之间的习惯也可以认定

（3）一贯反对规则（英挪渔业案）

对反对国家无效

（4）新国家（苏联、第三世界）（俱乐部规则）

一般认为已经形成的习惯对新国家有效

3、条约与习惯关系的讨论

（1）习惯是一般法，条约是特殊法。

（2）条约是由意愿产生的，而习惯法是逐步成长起来的 （3）条约是制定出来的，习惯是形成的

（4）条约是带有前瞻性的，习惯是对以前存在的确认

（5）条约在相当的场合是反应国际习惯的条约，是将习惯的明文化，但习惯编入条约后仍单独存在。国际习惯是对条约的补充。国际习惯难以证明，所以用条约加以明确。

三、其他渊源（辅助渊源）

1、一般法律原则（各国法律体系所共有的原则）

各国公认的程序规则，既判力原则（已经发生法律效力的判决不可改变）、禁止反言（已经承诺的、已经行动同意的）、善意原则（公平原则）

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