高管薪酬制度的反思与重构(5)

其次，不论是上市公司还是国有公司都应该加强独立董事产生程序和运作的独立性，阻断高管对独立董事的影响，应落实独立董事的相应的责任，同时完善并加强职工董事的作用。目前我国上市公司或者国企的公司治理结构很难保证独

立董事的独立性，［１４３更遑论其对高管薪酬的监督和制约。以平安为例，笔者查询该公司２００７年年

都应当代表不同的投资人对所监管公司的高管薪

酬承担监管职责。

（三）完善高管薪酬问题的诉讼机制

因为薪酬问题实质上是公司法上的忠实义务问题，所以股东为此提起诉讼符合基本的公司法理。美国公司法判例史上不乏股东针对高管过高薪酬提起的代位诉讼。例如，在Ｍａｒｘ

ｖ．Ａｋｅｒｓ．１１９Ｊ

报发现该公司享受天价高薪的前三位高管同时在

董事会内担任要职：马明哲任董事长兼首席执行

案中，原告针对ＩＢＭ公司及其董事提起代位诉

讼，指控董事批准了给予他们个人以及ＩＢＭ高管过高薪酬的方案。被告以原告没有先向董事提出请求（ｍａｋｅｄｅｍａｎｄ）为由向法院提出动议要求法

官；张子欣任执行董事、总经理兼首席财务官；孙建一任执行董事、董秘兼常务副总经理。根据这种人员配置结构很难保证所遴选的独立董事能够独立判断高管薪酬的公正性与合理性。该年报称所遴选的薪酬咨询公司根据市场标准确定高管与董事的薪酬，这个市场具体指哪一个市场也是很值得怀疑的。所以，独立董事不能仅仅履行在已经商定的高管薪酬上的签字权，还必须为其签字

负法律责任。①

最后，要提高职工，尤其是国企职工在高管薪

院撤诉。法院同意如果原告指控董事会批准了过高的高管薪酬，原告必须先向董事会提出请求（才能起诉）。对于指控董事会批准了针对他们自己

的过高的薪酬，则没有必要提出请求。以平安为

例，有些得到天价高薪的高管自身就是董事会成员，则股东没有必要走前置程序就完全可以直接提起代位诉讼。当然，为了在股东诉权和高管经营动力和创新性之间维持适当的平衡，针对薪酬问题的代为诉讼机制必须考虑周到全面。

结语：

酬问题上的话语权。欧洲公司高管薪酬比美国的

低，有其深层的原因。比如，许多欧洲国家有较强

大的工会，对公司高管是一种牵制。工会的作用

很大。英国股民每年就高管的薪酬投票时，工会的一票就很重要。德国的工会也有很大的势力ｏ［１５］但是据社科院最新报告称：中国百强上市公司几乎没有职工董事ｏ［１６］所以，真正保证职工

薪酬制度有其合理的制度价值，但是制度的设计者在设计规则的时候对现实生活做了高度抽

象，以至于抽象掉了构成这种制度的基本前提，使得构成制度的规则偏离了制度目标，制度也就失

董事的到位并落实其权力也是解决我国公司高管薪酬问题需要努力的一个方向。值得欣慰的是，

灵了，不仅其促进劳动分工和财富创造的价值目

标难以实现，而且还会产生违背公平效率的财富

①据笔者向一位上市公司的独立董事清教，薪酬确定与批准的一般程序是，公司先把薪酬方案做好，然后交给独立董事签字批准。由于时间和信息成本卜的限制，独守蕈：事除ｒ在已经出笼的薪酬方案上二签字外一般没有其他的选择。

１１１

高管薪酬制度的反思与重构

法学论坛２００９年第２期

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①高管薪酬过高，实质就是高管把财富从公司向自己转移。

１１２

［１１］ＳｅｅＲｉｃｈａｒｄＶ．Ｂｕｔｌｅｒ＆ＳｃｏｔｔＭ．Ｇｉｌｐａｔｒｉｃ，Ａ

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