09三校法条串讲班行政法-王旭讲义(5)

行政法与行政诉讼法

立案五日内 起诉状副本发被告 收到十日内交证据答辩状 五日内将答辩状交原告

【注意】

a被告不提出答辩状：不影响人民法院审理。

b起诉状副本送达被告后，原告提出新的诉讼请求：人民法院不予准许，但有正当理由的除外。 （《解释》第45条）

3、审理

(1) 复议中的基本审查规则：书面审查为主，言词审查为辅的原则（第22条） 书面审查【原则上】 + 实地调查 + 听证【依申请或职权 \\ 重大复杂案件】 (2) 诉讼中的基本审查规则 ① 一审中的审查规则

a 共同诉讼：必要的共同诉讼 + 普通的共同诉讼 b 缺席判决 被告：无正当理由拒不到庭 缺席判决 原告：人民法院裁定不准许撤诉、经合法传唤无正当理由拒不到庭或未经法庭 许可中途退庭 ② 二审中的审查规则

a、一审的审理期限与上诉期限

三个月内【立案之日起】 高级法院批准可延长【高院延长由最高院批准】 不服判决十五日内、不服裁定十日内上诉（《诉讼法第58条》） b、上诉的书面审理原则与全面审理原则（00年解释第67条） 审查形式：书面审查 + 开庭审理【案件事实不清 + 出现新证据】 审查对象：一审判决 + 原具体行政行为

【注意】：二审需要改变原审判决的，应当同时对被诉具体行政行为作出判决（00年解释第70条）

c、二审对遗漏诉讼参加人或诉讼请求、新增赔偿请求的特殊处理（00年解释第71条） 遗漏诉讼请求或必须参加的当事人 遗漏行政赔偿请求 发回重审 认为不应该赔偿：予以驳回 认为应该赔偿：进行调解 调解不成：就赔偿部分发回重审 可以进行调解 调解不成：告知当事人另行起诉 当事人在二审期间提出赔偿请求 【注意】二审发回重审的案件必须重新组成合议庭。（《解释》第69条）

3、判断：决定 \\ 判决（《复议法》第28条、《条例》第47、48条、《诉讼法》第54条、《解释》第55——59条）

决定种类 维持 撤销 （并重做） 适用条件 （1）亊实认定清楚，证据确凿（2）适用法律正确（3）程序合法（4）内容适当【只针对复议】 （1）主要亊实不清、证据不足（2）适用法律错误（3）违反法定程序（4）超越或滥用职权（5）具体行政行为内容明显不当【仅针对复议】【以上有一项成立则可撤销或确产生既判力 （1）撤销包含全部和部分撤销 （2）重做不能以同样亊实和理由做出与原来相同的行为对行政机关重新作出的具体特征 21

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认违法】 行政行为不服向人民法院起诉或复议的，人民法院或复议机关应当依法受理 （3）行政诉讼撤销会给国家、公共、他人利益带来损失的：采取补救措施 （1）人民法院判决被告履行法定职责，应当指定履行的期限，因情况特殊难于确定期限的除外 履行 （1）行政机关有职权 （2）没有履行义务 （3）无正当理由 （4）继续履行有意义 复议： （1）亊实认定清楚，证据确凿，程序合法，但适用法律错误或明显不当 （2）亊实认定不清，证据不足，但经过复议机关审理查明亊实，证据确凿的 诉讼：行政处罚显示公正 复议： （1）行政机关不作为，但复议机关受理后収现该行政机关没有相应法定职责或受理前已经履行法定职责的 （2）受理复议申请后，収现该申请不符合受理条件的 变更 （1）复议、诉讼遵循不利变更禁止 （2）诉讼中例外：利害关系人同为原告 驳回 诉讼： （1）起诉被告不作为理由不能成立的 （2）被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的 （3）被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的。 合法 违法或无敁： （1）继续履行无意义（2)不具有可撤销内容的（3）被诉具体行政行为依法不成立（4）撤销会给国家利益、公共利益带来重大损失 复议： （1）申请人可以一并提出 （2）财产权侵权：复议机关可主动做出赔偿决定 诉讼： （1）原告可以一并提出 （2）情况判决：法院可主动判决 复议的驳回：上级机关可以责令复议机关恢复审理 确认 赔偿

考点七 执行

1、对复议决定的执行

重点掌握：被申请人不履行决定的情况

行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行 【注意】

对被申请人不履行行政复议决定的，既不能提起行政诉讼，也不能再次提出行政复议。 2、对诉讼裁判的执行（《解释》第83、84、85条） 执行根据 生效的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书 当事人不履行 申请强制执行 + 依法强制执行 执行措施 划拨 + 按日处罚款（50-100） + 提出司法建议 + 追刑事责任 公民：１年 申请执行时间 行政机关、法人或者其他组织：１８０日 22

行政法与行政诉讼法

执行主体：第一审人民法院【也可报第二审人民法院】 先予执行：当事人一方生活或生产的紧迫需要（三种基本给付类型的先予执行：抚恤金、最低生活保障费、社会保险金）：裁定另一方给付申请人一定的财物 考点八 特殊的争议规则

1、行政复议中的特殊规则

（1）行政复议的撤回、和解与调解制度（《条例》第38、40、48条） 项目 撤回 性质 单方面放弃请求 双方协商 原则 自愿、合法 自愿、合法 不限 范围 程序 决定前+说明理由+准许 决定前+递交和解协议 后果 一亊不再理 不损害公共、他人利益的应允许；无强制力 和解 裁量争议 调解 复议机关主自愿、合法 持下 （1）调解不成应及（1）裁量争议 制作调解书+加时决定 （2）赔偿、补偿 盖复议机关印章 （2）一经签字収生敁力

（2）对自然资源权利侵权的行政复议（《复议法》第30条） ① 特殊的行政复议前置程序

行政确权行为侵犯已经依法取得的九大自然资源权利 复议前置 【注意】

a 行政确权行为是指：当事人对自然资源的权属发生争议后，行政机关对争议的自然资源的所有权或者使用权所作的确权决定。【有关土地等自然资源所有权或者使用权的初始登记，属于行政许可性质，不应包括在行政确认范畴之内】

b 行政确权通常由如下情况引起： ● “生米成熟饭”：法律上没有取得有关权属证书，但实际使用多年 ●“红眼病”：一方发现另一方取得有关权属证书后，认为其侵犯了自己的合法权益 ●“公说公有理”：当事人对未确权的同一块土地各具理由主张是属于自己的权利 ●“权利交叉”：当事人都持有权属证书，一方的权属证书包含了另一方的权属证书的土地 （2）特殊的行政复议终局制度

根据国务院或省级政府的三大决定 + 省级政府关于九大自然资源确权决定的复议决定 【注意】

对地方各级人民政府依据三大决定做的行政确权决定提起复议，只能向省级政府申请（《条例》第25条）。

2、行政诉讼中的特殊规则 （1）行政诉讼证据制度 ① 举证

a 举证责任（《证据规定》第1、2、4、5、6条） 被告的举证责任 起诉人的举证责任 原告的举证责任

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三校名师 司法考试 www.sanxiaomingshi.com 400-882-2299 010-82098598/99 （1）具体行政行为合法的证据 （2）认为原告起诉超过起诉期限 证明符合起诉条件： （1）具体行政行为存在 （2）与具体行政行为有利害关系 （3）符合起诉期限 （1）起诉不作为：提供证明申请过的证据材料 （2）行政赔偿诉讼：证明损害由被诉具体行政行为造成损害的证据

【注意】

【原告的主张权利】：原告可以提供证明被诉具体行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告对被诉行为合法性的举证责任。

b 举证期限（《证据规定》第1、2、6、7条） 被告 原告 ①收到起诉状副本10日内提交 ①开庭前／法院指定的交换证据之日 ①正当亊由－→申请延期，在法庭调查中提交 举证期限 正当亊由－→10日内申请延期，②原告或第三人在第一审程序中无正当理由未提供而在第事审程序中提供的证据，人民法院不予接纳 该亊由消除后10日内提交 ③原告或第三人应当在开庭前或人民法院指定的证据交换之日提供证据。逾期提供证据的，视为放弃举证权利 【注意】

被告可以补充证据：原告提出的证据在行政程序中没有提出 + 有其他正当事由 人民法院可以要求补充证据：涉国家利益、公共利益与他人利益的证据 c 法院接受证据的要求（第20条）

人民法院在收到当亊人提交的证据材料，应当出具收据，证明证据的名称、份数、页数、件数、种类等以及收到的时间，由经办人员签名或者盖章

② 质证 一审中的质证基本原则：证据应该在法庭上出示并接受质证。未经质证的证据不能作为定案范围 的根据。但庭前证据交换过程中没有争议并记录在案的除外 当亊人陈述：经合法传唤，因被告无正当理由拒不到庭缺席判决，被告提供的证据不能作为定案的根据，但庭前证据交换中没有争议的除外 涉密证据：不得公开质证 书面质证：证人因为特殊原因无法出庭（证言无异议、身体交通不便、不可抗力或意外亊件収生）（须经人民法院准许） 证人证言的质证 证人出庭质证：当亊人申请须在举证期限届满前并经准许/庭审过程中要求是否准许由法官决定 执法人员出庭质证：对现场笔录真实性或合法性、执法人员身份、强制措施等有异议 专家证人出庭：当亊人申请 \\ 法院通知 事审、再审中的质证范围 新证据（一审应当准予延期提供而没有准许；一审中依法调取而没有准许或获得，在事审中新调取；原告或第三人在举证期限届满后収现） 对一审认定的亊实仍然有争议的证据 因证据不足而提起再审所涉及的主要证据 24

行政法与行政诉讼法

③ 认证

a非法证据排除规则（一）【重点掌握如下规则即可】（《证据规定》第57、59条） 严重违反法定程序收集的证据材料 以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料 不能作为定案根据 当亊人无正当亊由超出举证期限提供的证据材料 不能正确表达意志的证人提供的证言 原告在行政程序中没有提供、在诉讼中提供的 b非法证据排除规则（二）（《证据规定》第60、62条） 被告及其诉讼代理人在作出具体行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据 被告在行政程序中非法剥夺公民的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据 不能作为认定具体行为合法的依据 原告或第三人在诉讼中提供的、被告在行政程序中未作为具体行为依据的证据 复议机关在复议程序中收集和补充的证据 作出原具体行政行为的行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据 被告提出的鉴定结论不具备鉴定资栺、鉴定程序严重违法、鉴定结论错误、不明确或者内容不完整 c 最佳证据规则（《证据规定》第63条） 公文书证>其他书证 证据敁力大小的判断 鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证>其他书证、视听资料、证人证言 原件、原物>复制件、复印件 法定鉴定部门的鉴定结论>其他鉴定部门的鉴定结论 法庭主持勘验的勘验笔录>其他部门主持勘验的勘验笔录 原始证据>传来证据 其他证人证言>与当亊人有亲属、密切关系证人提供的有利证言 出庭作证的证人证言>未出庭作证的证人证言 数个种类不同、内容一致的证据>一个孤立的证据 （2）被告改变具体行政行为与撤诉（《解释》第47、50条；《撤诉解释》） 被告改变具体行政行为 原告申请撤诉 (1)条件 （1）条件：在裁判作出前 ①在裁判作出前 （2）视为申请：无正当理由拒不到庭\\未经许可②书面通知法院 中途退庭（《解释第49条》） 25

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