09三校法条串讲班行政法-王旭讲义(2)

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物【治安处罚为收缴】 责令停产停业 能力罚 责令经济组织停止生产与营业，间接影响违法行政相对人的财产权 限制做出违法行为的行人的行为能力或资栺，或者剥夺相对人的特定资栺 对行政相对人作出的限制其一定期间人身自由的处罚形式 书 面 暂扣或吊销许可证 能力罚 书 面 拘留 2、设定 自由罚 《拘留证》形式 设定权 法律 可以自由创设各种行政处罚；限制人身自由的处罚专属法律 行政法规：可以创设除限制人身自由之外的行政处罚 法规 地方性法规：可创设除限制人身自由、吊销企业营业执照之外的行政处罚 无 规定权 行政法规：可以在法律规定的行为、种类、幅度的范围内具体化法律的规定 规章 地方性法规：可以在法律、行政法规规定的行为、种类、幅度的范围内具体化法律的规定 部门规章可以在法律、行政法规规定的部门规章：只有在没有上位法情况下创设一定数量的罚款和警告（含授权后的直属机构） 行为、种类、幅度内具体化法律、行政法规 规定的行政处罚 地方规章可以在法律与法规规定的行地方规章：只有在没有上位法情况下创设为、种类和幅度内具体化法律、法规规定的一定数量的罚款和警告 行政处罚 规章以下规范性文件可以有行政许可的规定权 规章以下规范性文件：无创设权 ★ 考点三 行政处罚的实施机关

1、 相对集中处罚权制度（第16条） 主体 国务院+授权的省级政府 前提 条件 限制（1） 限制（2） 法律后果 内容 一个机关综合行使有关机关职权 限制 限制人身自由：公安机关 2、行政委托（第18、19条）

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行政法与行政诉讼法

不得委托给其他组织或个人 （1）不得越权； （3）以委托机关的名义 委托机关承担法法律、法规或规章的规定 （1）主体条件 （2）人员条件 （3）技术条件 （2）不得转委托； 律责任 ★ ★ 考点四 行政处罚的管辖和适用

1、管辖制度（第20、21条） 地域管辖 级别管辖 职能管辖 违法行为发生地 县级以上地方人民政府及工作部门 有管辖权的行政机关 管辖权争议：报请共同的上一级行政机关指定管辖

2、案件移送制度（第22条）

违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。

【注意】

1、“司法机关”在这里包括公安机关和检察机关。 2、案件移送与行政处罚的执行问题。

（1）行政处罚不停止执行：行政处罚决定做出后发现犯罪

行政处罚继续执行

行政处罚决定已做出 发现犯罪 案件移送司法机关

根据《刑法》，吸收行政处罚

行政处罚调查中 发现犯罪

根据《刑法》，同时追究刑事责任和行政责任

（2）行政处罚暂停执行：行政处罚决定作出前发现犯罪

3、行政处罚与行政命令相配合

行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。 4、一事不再罚原则

对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。 （1）同一违法行为的判断

触犯一个法律规范、侵犯一个社会关系 标准的“同一”

同一行为

触犯两个以上法律规范、侵犯两个以上社会关系 牵连的“同一”

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三校名师 司法考试 www.sanxiaomingshi.com 400-882-2299 010-82098598/99 【注意】：

① 区分“同一违法事件”与“牵连的同一违法行为”：违法行为之间是否有必然的因果联系。 ② 针对同一违法行为，不同主体不能罚款两次，同一主体也不能多次罚款。 （2）“一事不二罚”不排斥如下行为 ① 针对同一违法行为的并罚 ② 责令改正后再次违法

③ 复议机关针对同一违法行为加重罚款

4、不予处罚、从轻与减轻处罚(第25条——第27条) （1）不予处罚：

应当 责令监护人管教 不满十四周岁人的违法行为

精神病人发病期间的违法行为 不予处罚【必须】 情节轻微并及时纠正，没有造成危害后果的行为

【注意】盲人或者又聋又哑的人违反治安管理的，可以从轻、减轻或者不予处罚。

（2）从轻、减轻处罚

主动消除或者减轻违法行为危害后果的

受他人胁迫有违法行为的 “应当”从轻、减轻处罚 配合行政机关查处违法行为有立功表现的

其他依法从轻或者减轻行政处罚的

（3）治安管理处罚中的并罚从重处罚与拘留不予处罚（第16、20、21条）

① 并罚

两种以上违反治安管理行为的，分别决定，合并执行。行政拘留处罚合并执行的，最长不超过二十日。

②从重处罚

有较严重后果 教唆、胁迫、诱骗他人违反治安管理 打击报复 六个月内曾受过治安管理处罚 ③拘留不予处罚 已满十四周岁不满十六周岁的 已满十六周岁不满十八周岁，初次违反治安管理的 七十周岁以上的 怀孕或者哺乳自己不满一周岁婴儿的 8

从重处罚 拘留不予处罚 行政法与行政诉讼法

5、行政责任与刑事责任的折抵（第28条）

受到刑事制裁的人行政拘留可以折抵拘役和有期徒刑；罚款可以折抵罚金。 【注意】：

（1）折抵只能针对同一违法行为

（2）折抵只能发生在特定处罚种类之间 （3）治安拘留与行政强制措施之间可以折抵

6、追诉时效（第29条）

违法行为在二年内未被发现【立案时间为标准】的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外【《治安管理处罚法》规定六个月】。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。

【注意】

（1）行为的连续状态：不是“分开处罚、合并执行”，而是“加重处罚一次”。

★ ★ ★ 考点五 行政处罚的决定程序

1、简易程序

（1）适用条件（第33条） 事实条件 处罚条件 针对自然人： 警告\\ 50元以下罚款【治安罚款200元以下】 事实清楚、证据确凿、情节简单 针对法人、其他组织：警告\\ 1000元以下罚款 （2）适用规则 执法人员 正当程序 处罚形式 行政监督 1、 一般程序【先调查、后决定】

（1）调查的基本措施（第37条、《治安管理处罚法》第84——89条） 1、负责人批准 传 唤 2、传唤证 + 口头传唤 【针对现场违法的】 3、告知义务：应当将传唤的原因和依据告知被传唤人 4、强制传唤：不接受传唤或逃避传唤 1、不超过8小时（可适用拘留的不超过24小时）【针对违法人】 询 问 2、询问笔录（核对、当亊人及询问人签名或盖章） 3、对被侵害人或证人的询问（出示证件）

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一人执法+表明身份 告知 + 听取陈述和申辩【不得加重处罚】 制作书面处罚决定当场交付【单行法有例外】 向所属行政机关备案 三校名师 司法考试 www.sanxiaomingshi.com 400-882-2299 010-82098598/99

1、对象：与违法行为有关的场所、物品、人身 2、检查人数不少于2人 3、出示工作证件和县级以上公安机关出具的证明文件（检查住宅） 检 查 4、女性工作人员检查妇女 5、检查笔录：（1）签字：被检查人、检查人、证人需要签字，被检查人拒绝签字的需要注明；（2）内容：时间、地点和亊件；（3）质证：对笔录内容真实性有异议可申请检查人出庭；（4）敁力：优于其他书证、视听资料和证人证言 1、性质：扣押既可能是公安机关的刑事侦查行为，也可能是行政强制行为。考生要从行为的依据和目的两方面来综合判断 扣 押 2、范围：（1）可以扣押：与案件有关的需要作为证据的物品；（2）证据登记：对被侵害人或者善意第三人合法占有的财产；（3）不得扣押：案件无关的物品 3、扣押清单： （1）一式二份；（2）调查人员、见证人和持有人签名或者盖章 4、保管与归还：对扣押的物品，应当妥善保管，不得挪作他用；经查明与案件无关的，应当及时退还；经核实属于他人合法财产的，应当登记后立即退还 登记保存 1、性质：强制登记证据【防止灭失或以后难以取得】 2、程序：负责人批准 + 七日内处理 + 禁止任何人转移或销毁 （2）决定

★① 行政处罚法的规定 确有应受行政处罚的违法行为 违法行为轻微、依法可以不予行政处罚 违法事实不能成立的 违法行为已构成犯罪 情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚 作出行政处罚决定 不予行政处罚 不得给予行政处罚 移送司法机关 行政机关的负责人应当集体讨论决定 ★ ★② 治安管理处罚法的规定（第91、98、99、100条）

1、治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定 被申请人、被告 2、警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定： （1）派出所在授权范围内行使职权引起争议 派出所为被告、被申请人； （2）派出所幅度越权行使职权引起争议 派出所为被告、被申请人； （3）派出所种类越权（未授权）行使职权引起争议 公安局为被告、被申请人。 简易程序 条件：（1）违反治安管理行为事实清楚，证据确凿（2）处警告或者二百元以下罚款 听证程序 范围：公安机关作出吊销许可证以及处二千元以上罚款的治安管理处罚 决定权 决定程序 决定时间

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不得超过三十日【自受理之日】 + 可以延长三十日【重大复杂、上级批准】

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