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马怀德行政法讲义(8)

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1、农村集体土地使用权人的原告资格 被告。 2、联营、合资、合作方的原告资格 三、行政诉讼被告的认定 3、非国有企业的原告资格 (一) 经批准具体行政行为的被告的确定 4、合伙或其他非法人组织的原告资格 (二) 行政复议机关不作为情形下的被告的5、股份制企业的原告资格 确定 (三) 行政机关组建机构的被告确定 四、行政诉讼原告资格若干问题的探讨 (四) 内设机构和派出机构的被告确定 (一) 行政机关能否具有原告资格 (五) 行政机关与非行政机关共同署名的情(二) 检察机关能否具有原告资格,以原告形下的被告确定 身份提起行政诉讼 (六) 行政机关被撤销情形下的被告确定 (三) 公益诉讼的原告资格 第一,撤销后职权转移给其他行政机关,其他行第三节 行政诉讼被告 政机关继续行使该项职权; 一、行政诉讼被告的含义及其条件 第二,撤销后,并入其他行政机关或其他行政机被告是指原告起诉其具体行政行为侵犯自己的关合并后成立一新的机关,原行政职权由所并入合法权益,并经人民法院通知应诉的行政机关或机关或新成立的机关行使; 法律法规授权的组织。其条件: 第三,撤销后分立为几个行政机关,原职权由其 中一个或几个继续行使。 1.被告只能是行政机关或法律、法规或规章的但不管哪种情形,被告都是由继续行使被撤销机授权组织,既不是国家,也不是行政机关的工作关职权的行政机关,如没有继续行使其职权的机人员。 关,则由作出撤销决定的行政机关作被告。 (七) 机关越权情形下的被告确定 2、被告只能是行政主体和行使行政职权的组织; 四、行政诉讼被告适格若干问题的探讨 3、被告必须是有人起诉并且由人民法院通知应(一) 复议机关预期不作为时被告资格的确诉的行政主体。 定 (二) 被告资格的转移 二、行政诉讼被告的一般情形 (三) 特殊的被告资格:村(居)委会和公《行政诉讼法》第25条: 立学校 (一)公民、法人或者其他组织直接向人民法院 提起诉讼的,作出具体行政行为的行政机关是被第四节 行政诉讼的共同诉讼人 告。 一、共同诉讼人的概念 (二)经行政复议的案件,复议机关决定维持原共同诉讼是指当事人双方或一方为两人以上,因具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机同一具体行政行为发生的行政案件,或者因同样关是被告;复议机关改变原具体行政行为的,复的具体行政行为发生的行政案件,人民法院认为议机关是被告。 可以合并审理的。共同诉讼成立的条件包括: (三)由法律、法规授权的组织所作出的具体行 政行为,该组织是被告。 1、当事人双方至少有一方为两人以上。 (四)由行政机关委托的组织所作的具体行政行2、须有相互独立的诉讼存在。

为,委托的行政机关是被告。例如,公安机关委3、各个诉之间或诉讼标的是同一个具体行政行托乡人民政府作出的治安行政处罚,被处罚人不为,或者是同一类具体行政行为。 服提起行政诉讼的,被告是公安机关,而不是乡4、各个诉均属于人民法院主管和同一个人民法人民政府。 院管辖。 (五)行政机关被撤销的,继续行使其职权的行5、在法律程序上,人民法院进行合并审理。 政机关是被告。在行政机构改革的过程中,有可

能由新设立的行政机关取代被撤销的行政机关,二、行政诉讼共同诉讼的种类 有可能是被撤销机关并入另一个行政机关,那么(一)必要的共同诉讼 新设立的行政机关或接受合并的行政机关就是(二)普通的共同诉讼

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(二)诉讼代理人必须在代理权限范围内活动, 由此产生的后果由被代理人承担。 二、行政诉讼代理人的种类 第五节 行政诉讼第三人 (一)法定代理人 一、行政诉讼第三人的概念 (二)委托代理人 行政诉讼中的第三人,是指同提起诉讼的具体行三、行政诉讼委托代理中的律师代理 政行为有利害关系,为了维护自己的合法权益而(一)律师在行政诉讼中的地位 参加诉讼的个人或者组织。其特征有: (二)被告代理律师的调查取证权 (一) 行政诉讼中的第三人一般是原、被告(三)律师能否提前介入,参与诉前行政纠纷的之外的行政相对人 处理 (二) 行政诉讼中的第三人是同被诉的具体本章思考题 行政行为有利害关系的人 1、 行政诉讼当事人的特征是什么? (三) 行政诉讼中的第三人参加诉讼,必须2、 行政诉讼原告资格条件有哪些? 是在诉讼开始之后和审结之前 3、 行政诉讼被告的条件有哪些? (四) 行政诉讼中第三人参加诉讼的方式有4、 行政诉讼第三人的种类有哪些? 两种:主动申请或由法院通知参加 5、 试论述公立学校的行政诉讼被告资格。 二、行政诉讼第三人的种类 (一)类似于原告地位的第三人 第二十七章 行政诉讼证据 第一节 行政诉讼证据概述 1、行政处罚案件中的被处罚人或者受害人。 一、行政诉讼证据的概念 2、在房地产、矿产、森林等行政确权案件中的(一)概念 被确权人或其他主张权利的人。

3、行政许可案件中的被许可人或许可争议人。 第一种观点:事实与材料说 4、行政裁决案中一方不服裁决向法院起诉的。

5、行政行为影响的未起诉的其他利害关系人。 第二种观点:材料与手段说 (二)类似于被告地位的第三人 以上观点的主要分歧在于:

1、具体行政行为是被告与该行政主体的共同行(1)证据究竟是一种材料(事实),还是一种手为。 段。

2、行政主体与其他不具有行政主体资格的个人(2)行政诉讼证据的范围究竟只是那种能够正或组织联合署名所作的具体行政行为被诉时,不确反映案件事实的真实材料,还是包括了当事人具行政主体资格的个人或组织可以作为第三人主观愿望上用来证明案件情况的一切材料。 身份参加诉讼。 3、两个作出相互矛盾具体行政行为的行政机关,(二)行政诉讼证据与其他诉讼证据的区别 一个被诉,另一个可以以第三人的身份参加诉 讼。 第一,举证责任的分担不同。 第六节 行政诉讼代理人 第二,证明要求的侧重点不同。 一、行政诉讼代理人的概念 诉讼代理人是指以当事人的名义,在代理权限范第三,证明对象不同。 围内代替或协助当事人进行诉讼活动的人。其特 征: 二、行政诉讼证据的分类 (一) 原始证据与传来证据 (一)以被代理人的名义而不是以自己的名义从(二) 言词证据与实物证据 事行政诉讼活动的人。 (三) 本证与反证 (四) 直接证据与间接证据

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(五) 定案证据与非定案证据 (六) 法定证据与非法定证据

三、行政诉讼法定证据的种类 (一) 书证 (二) 物证 (三) 视听资料 (四) 证人证言 (五) 当事人陈述 (六) 鉴定结论

(七) 勘验笔录、现场笔录

第二节 行政诉讼的举证责任

一、行政诉讼举证责任的性质和构成 是指在行政诉讼中,由法律预先设定的由有关当事人承担提供证据并用以证明自己行为正确性否则将承担败诉的法律后果的责任。

完整的行政诉讼的举证责任由证据提出责任或推进责任(程序责任)以及说服责任(实体责任)两部分构成

二、行政诉讼举证责任的分配

被告对具体行政行为的合法性承担举证责任。其理论和实践依据是: (一) 由被告方负举证责任,有利于保护原告一方的诉权。 (二) 由被告方负举证责任,有利于充分发挥行政主体的举证优势 (三) 由被告方负举证责任,有利于促进行政主体依法行政

三、行政诉讼举证责任的范围 (一)被告的举证范围不仅限于事实根据,还包括行政主体作出具体行政行为的法律及行政规范依据 (二)被告只对被诉具体行政行为的合法性负举证责任 (三)被告负举证责任不意味着原告不负任何举证责任

四、举证时限

(一) 被告的举证时限

(二) 原告或者第三人的举证时限 第三节 行政诉讼的证据规则 一、提供证据的规则 (一)人民法院有权要求当事人提供或者补充证据 (二)行政诉讼当事人有向人民法院主动、及时提供证据的权利和义务

(三) 在诉讼过程中,专门性问题应当由法定的或指定的鉴定部门鉴定 (四) 各类证据的提供规则 二、调取证据的规则 (一)法院的取证规则

(二)当事人的取证规则

1、被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后不得自行向原告和证人收集证据

(1)被告在作出具体行政行为后不得自行向原告和证人收集证据。

(2)作为被告的诉讼代理人,在作出具体行政行为后自行收集的证据同样不能作为认定被诉具体行政行为合法的根据。

(3)根据最高人民法院“若干问题的解释”第三十条第二款的规定,认定被诉具体行政行为合法的事实根据。

(4)在诉讼过程中,遇有特殊情况时,被告经人民法院准许可以补充相关证据。 2、原告或第三人的取证问题

3、当事人取证的申请及其审查

三、出庭作证规则 (一) 凡是知道案件事实的人,都有出庭作证的义务

(二) 不能正确表达意志的人不能作证 (三) 当事人申请证人出庭作证的,应当在举证期限届满前提出,并经人民法院许可 (四) 原告或者第三人要求相关执法人员出庭作证 (五) 证人出庭作证,应当出事证明其身份的证件

(六) 证人应当陈述其亲历的具体事实

四、质证规则

证据经法庭审查属实,才能作为定案的证据。未经庭审质证的证据,不能作为定案的依据。 五、认证规则

(一) 审查证据

审查证据的来源、形式、取得的方法、证据之间的关系、内容等

(二) 认定证据

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(三)提请证据保全的期限 1、人民法院不能作为定案根据采用的证据 二、证据保全的启动方式 (一) 由诉讼参加人申请,向人民法院提起 (1)被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为(二) 人民法院依职权主动采取 后自行收集的证据。 三、证据保全的方法 四、诉前证据保全 (2)被告严重违反法定程序收集的证据。 本章思考题 1、 行政诉讼证据有哪些分类? (3)未经法庭出示和质证的证据。 2、 行政诉讼调取证据的规则是什么? 3、 原始证据与传来证据 (4)复议机关在复议过程中收集和补充的证据。 4、 行政诉讼证据保全的条件是什么? 5、 试论述行政诉讼举证责任的分配。 (5)被告在二审过程中向法庭提交在一审过程第二十八章 行政诉讼程序 中没有提交的证据。 第一节 诉与诉权 一、诉的概念 2、对证据证明效力的认定 行政诉讼理论中的“诉”,是指认为自己的合法 权益受到行政机关的具体行政行为侵犯的特定3、可以直接认定的证据 公民、法人、或其他组织,请求法院予以司法保 护的制度。行政诉讼中的诉具有三个要素: 4、不能单独作为定案依据的证据 (一)当事人 (二)诉讼标的 5、能当庭认证的,应当当庭认证。不能当庭认(三)诉讼理由 证的,应当在合议庭合议时认定。 二、诉的种类 第四节 行政诉讼的证明标准 (一) 确认之诉 一、证明标准概述 (二) 撤销之诉 证明标准是为了实现法定证明任务,法律规定在(三) 变更之诉 每一个案件中诉讼证明必须达到的程度。 (四) 赔偿之诉 二、行政诉讼证明标准的设定 (五) 履行之诉 现行法律未规定证明标准问题。在如何设定上, 应考虑以下因素: 三、诉的合并和分离 (一) 法律程序的价值取向 诉的合并是基于各个诉的主体或内容上的联系,(二) 举证责任的差异,因推进责任和说服人民法院依职权或经当事人申请后决定,依法将责任的不同而不同 几个诉合并在一起审理的诉讼形式。是人民法院(三) 行真敢见的性质和影响及对当事人权决定共同诉讼的理论依据。 益影响的大小程度 诉的分离是人民法院在受理后,对原告提出的几具体来说 个诉单独审理,或者对已经合并的几个诉再重新(一) 以明显优势证明标准为原则 分离而单独审理的诉讼形式。 (二) 以优势证明标准和要个证明标准为补四、诉权 充 (一) 诉权的概念 行政诉权是指公民、法人或者其他组织提起行政 诉讼,请求人民法院对行政机关的行政行为进行第五节 行政诉讼的证据保全 审查和裁判,保护其合法权益和提供法律救济的一、证据保全的条件 权利。 (一)必须存在可能灭失或以后难以取得证据的(二) 诉权的种类 情况 1、 被害者诉权 (二)采取保全措施的证据必须与案件有一定的2、 利害关系者诉权 关联性 3、 民众诉权

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第二节 起诉和受理 开审理 一、起诉 (二) 开庭审理的程序 (一) 起诉的概念 1、 庭审准备 起诉是指公民、法人或者其他组织认为行政机关2、 庭审:预备阶段、法庭调查阶段、法庭的具体行政行为侵犯其合法权益、依法请求人民辩论、评议阶段、宣判阶段

法院行使国家审判权给予司法补救的诉讼行为。三、共同诉讼、撤诉、缺席审判、财产保全与先其起诉条件包括: 予执行 (一) 共同诉讼

1、原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的共同诉讼的意义、条件及共同诉讼的几种情形 公民、法人或者其他组织 (二) 撤诉 2、有明确的被告 撤诉的概念、种类和意义 3、有具体的诉讼请示和事实根据 (三) 缺席审判

4、属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖 缺席审判的概念和适用条件 (二)起诉的方式和形式 (四)财产保全与先予执行 二、法院对起诉的审查 (一)相应案件是否属于法院行政诉讼的受案范第四节 行政诉讼二审程序 围和受诉法院管辖 一、二审程序的概念 (二)是否遵循了法律关于行政复议和行政诉讼二、上诉的提起与对上诉的受理 关系的规定 (一)上诉的概念和条件 (三)是否符合法律对起诉期限的规定 (四)是否重复诉讼 1、上诉人符合法律规定 三、人民法院的受理 行政诉讼的受理,是指人民法院对原告的起诉行2、上诉对象符合法律规定 为进行审查后,认为起诉符合法律规定的要件, 在法定期限内予以立案;或者认为起诉不符合法3、上诉的时间和方式符合法律规定 律规定,决定不予受理的行为。 四、起诉与受理的法律意义 4、上诉还必须根据法律的规定,预交诉讼费用。 (一)行政诉讼案件的成立 (二)原、被告取得相应的诉讼地位 (二)上诉的受理 (三)起诉受理后,具体行政行为的效力处于争 议状态,不能取得最终的法律效力 1、上诉受理后,即标志着案件进入第二审程序 (四)起诉受理后,非依法定条件和程序,不能 随意中止或终结诉讼,原告也不得擅自撤回起诉 2、上诉受理后,直至宣布判决之前,当事人可(五)诉讼时效中断,审理期限开始计算 以申请撤回上诉 第三节 行政诉讼一审程序 一、审理前的准备 3、上诉受理后,在第二审程序中,行政机关不(一) 立案后向被告送达起诉副本,并告知得改变其原具体行政行为 被告在法定期限内提出答辩状 (二) 审判组织 三、二审的审理 (三) 审查诉讼材料 (一)审判组织 (四) 调查收集证据 (五) 确认、变更和追加当事人 (二)审理方式 (六) 确定开庭的地点、时间并通知当事人 和其他诉讼参与人 (三)审查对象 二、开庭审理

(一)开庭审理的形式:一般应公开审理,涉及(四)审理期限 国家机密、个人隐私和法律另有规定者,可不公

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