《无照经营查处取缔办法》解读及有关登记事项解答(5)

2002年12月28日，国家主席令第80号公布了《民办教育促进法》，2003年9月1日起施行，《社会力量办学条例》同时废止。该法第66条明确规定：在工商行政管理部门登记注册的经营性的民办培训机构的管理办法，由国务院规定。建议各地不要急于登记和查处，目前有关规定正在制定中。国务院的有关规定未出台以前，不要急于登记或者查处。

10、关于营利性医疗机构的登记问题

个人诊所进行工商登记注册的法律依据：2000年2月21日国务院办公厅下发了《国务院办公厅转发国务院体改办等部门关于城镇医药卫生体制改革指导意见的通知》（国办发[2000]16号），这个具有行政法规效力的文件规定：“将医疗机构分为非营利性和营利性两类进行管理。”

2000年7月18日卫生部、国家中医药管理局、财政部和国家发展计划委员会下发《关于印发<关于城镇医疗机构分类管理的实施意见>的通知》（卫医发[2000]233号），明确规定：

（1）“营利性医疗机构是指医疗服务所得收益可用于投资者经营回报的医疗机构。”

（2）“取得《医疗机构执业许可证》的营利性医疗机构，按有关法律法规还需到工商行政管理、税务等有关部门办理相关登记手续。”

（3）“城镇个体诊所、股份制、股份合作制和中外合资合作医疗机构一般定为营利性医疗机构。”

工作原则：

（1）登记的前提：医疗机构有卫生部门核发的营利性的《医疗机构执业许可证》。

（2）营利性医疗机构的组织形式：有限责任公司、或合伙企业、或个人独资企业、或个体工商户。

（3）市场监管中，发现营利性医疗机构有卫生部门核发的营利性《医疗机构执业许可证》的，应引导、督促其申办工商登记手续，拒不登记的按无照经营查处；没有卫生部门核发的营利性《医疗机构执业许可证》的，更应该按无照经营查处。

11、关于农村个体私营种植、养殖业专业户的登记管理问题 对以营利为目的，并具有一定生产规模、商品率较高的农村个体私营种植、养殖业专业户，各地应当继续进行工商登记的试点工作。目前全国制定统一“办法”的时机、条件不成熟。试点工作的原则：1、自愿，不强强制；2、抓大放小，以大户为主要对象；3、取得地方政府的支持；4、制定因地制宜的登记条件；5、减免收费，放水养鱼；6、监管与扶持服务结合。

12、关于彩票发行零售点的工商登记问题

国务院2001年10月30日发出了《国务院关于进一步规范彩票管理的通知》明确规定：“发行彩票是国家募集公益资金的一种重要手段。”也就是说国家发行福利彩票和体育彩票是以募集公益资金为目的，而不是以营利为目的的。这个大前提决定了彩票发行的零售行为不属于以营利为目的的经营活动，不应该纳入工商登记的范畴。

国务院的通知还明确指出，对未经国务院批准擅自发行或变相发

行彩票的，对民间私自发行彩票、代销境外“6*****”等非法行为，财政部要会同工商、公安等部门进行查处。工商部门查处此类非法行为的法律依据是《无照经营查处取缔办法》。

13、关于商标注册与私人侦探所登记问题

随着商标法及其实施细则的修改，国内自然人可以申请商标注册。服务商标按照国际分类有第35类到42类，共八大类。其中第42类有“个人保镖”、“私人保卫”、“侦探公司”3个服务项目。一些个人就申请“侦探公司”的商标注册。于是社会上以及一些媒体炒作，宣传“侦探公司”放开了。这就一种误解。商标注册取得商标专用权属于知识产权的范畴，不等于可以取得市场主体资格。

公安部1993年9月下发了《关于禁止开设“私人侦探所”性质的民间机构的通知》，一是禁止任何单位和个人开办各种形式的“私人侦探所”（包括民事事务调查所、安全事务调查所等）。二是对已设立的要认真清理，坚决予以取缔。严禁以更换名称、变换方式等形式，继续开展此类业务。三是严厉打击此类非法活动。就此问题我们主动与公安部有关部门联系，他们的意见这个文件目前还要保留。因为“侦探公司”的经营业务必然涉及刑事诉讼和民事诉讼以及个人隐私，在没有相关法律保障的情况下，“私人侦探所”目前不能放开登记。今后怎么办？有关部门正在继续研究。

五、无照经营查处取缔案例分析讨论

1、是“无照经营”还是“不按规定办理变更登记” ——对某公司执照有效期满后违法经营案件的分析

某焦化公司营业执照核定的经营期限为：有效期至2002年12月31日止。该公司因超期限经营于2003年3月12日被工商部门查获，遂被立案查处。案件调查终结后，在对该公司定性处罚时发生了分歧。一种意见认为，应根据《无照经营查处取缔办法》第二条、第四条“已经办理注销登记或者被吊销营业执照，以及营业执照有效期届满后未按照规定重新办理登记手续，擅自继续从事经营活动的无照经营行为”按无照经营定性处罚；另一种意见认为，应根据《公司登记管理条例》第二十三条、第六十三条不按规定办理变更登记定性处罚。

2、擅自变更网吧营业场所该如何处理

某县海星网吧于2006年11月取得网络文化经营许可证，同年12月经当地工商机关核准登记领取个人独资企业营业执照，住所在该县东风路李某的出租房内。2007年底，原租赁房屋的租赁期限届满，海星网吧遂在未办理相关证照变更登记手续的情况下，将网吧移至另一居民住宅楼内继续经营，后来被当地工商机关查处。工商机关认定海星网吧的上述行为违反了《互联网上网服务营业场所管理条例》（以下简称《条例》）第九条“中学、小学校园周围200米范围内和居民住宅楼（院）内不得设立互联网上网服务营业场所”的规定，属于该《条例》第二十七条所指的“违反本条例规定，擅自设立互联网上网服务营业场所”行为，并依据该条规定没收海星网吧的违法所得和专门用于从事互联网上网营业性服务的电脑85台，处以2万元罚款。海星网吧不服，向法院提起行政诉讼，法院判决撤销了工商局

的处罚决定。

六、查处取缔无照经营中探讨的几点

1、权责并重，但责任还不够规范。《办法》19条对保障法规有效地贯彻实施起着积极重要的作用。但同时也要看到，工商部门在其具体工作中，所处的被动地位。如虽然《办法》第7条中规定了颁发许可证的部门要在“5个工作内通知工商行政管理部门”，如果前述部门不通知工商部门，而后造成后果，其责任该由谁为负呢？因为《办法》第19条，并未将这一通知程序纳入规范，也就是说，如果许可证颁发部门在5个工作内根本就没有通知工商部门，造成后果，也不负相关的法律责任。这样，显然对工商部门执法人员显失公平，也给工商部门查处《办法》第7条规范的行为带来了难度。

2、名词概念不清，没有具体标准。

一是“规模较大”，是以场地大小、投资多少、营业额度来确认“较大”吗？而其标准如何确定？

二是“社会危害严重”，是以死、伤人数、产值额度、偷漏税收来确认“严重”吗？而其标准如何确定？

三是“重大安全隐患”，既然是隐患，即尚未发生造成后果，只是有可能发生。仅“安全隐患”好理解，而“重大”就不知道以什么为尺度了。

四是“知道或者应当知道”，那么什么情况下为“知道”，什么情况下为“应当知道”，都没有一个标准。

3、查封、扣押后找不到当事人如何处理？

《办法》第11条以最多30日为限对查封、扣押行政强制措施进行了规范。过去在办案中，就出于过由于当事人报的假名、假址、事后找不到当事人的情况。依据《办法》，如果在30日内找不到当事人（案件也无法查清），对强制措施都要解除。那么，查封、扣押的财物如何处理？如果按《工商行政管理机关行政处罚程序暂行规定》61条处理，其强制措施是否需要解除？还是不解除进入无主财产处理程序？

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