F - 境内企业海外上市研究-优势+地点+方式(3)

上述程序仅为基本的转型步骤，按照实际个案还可能牵涉到其它方面的考虑，例如股东背景、业务类型、资产规模及结构、业务相关的行业法规等种种因素，不同背景及条件的境内企业的转型程序，尚可出现多种变化及组合。 五、境内企业海外上市的规管政策 1、“无异议函时代”

2000年6月9日，中国证监会发布了《关于涉及境内权益的境外公司在境外发行股票和上市有关问题的通知》(通称“证监会72号文件”)，要求有关境外发行股票和上市事宜不属于《国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》(通称“国务院21号文件”)规定情形的，适用证监会72号文件，由中国律师出具法律意见书。中国证监会受理境内律师就有关境外发行股票和上市事宜出具的法律意见书，经过一定程序后，由证监会法律部函复律师事务所，其格式是“我们对××公司在境外发行股票及上市不提出异议”。据此，业界人士遂将其通称为“无异议函”。“无异议函”的监管制度是针对2000年初民营企业裕兴科技电脑控股有限公司，采用在境外注册公司的办法，绕道在香港创业板上市的情况而出台的，实施的主要目的是为了防止国有资产及中国境内资产被非法转移，控制中国境内资产通过境外上市流失的情况。中国证监会通过“无异议函”制度对涉及境内权益的境外公司在海外市场上市主要进行三方面的严格审查：一是纯境外公司涉及境内权益项目，例如外资企业在中国境内设有投资项目，而包含这家外资企业的集团在国外上市便直接或间接涉及到境内权益，其权益的形成及其合法有效性；二是中国境内机构或公民通过注册境外公司，并以境外公司的名义持有境内权益安排到海外上市，其直接或间接持有境外公司权益的形成及其合法有效性；三是中国国资背景的公司拟在香港以海外公司控股的方式上市（下称国资红筹公司）。上述情况都必须通过中国证监会出具“无异议函”，才可安排于境外上市。中国证监会把审查焦点集中在核实股本结构、转资以及外资进入等环节的合法性；境内权益企业的业

务是否符合外商投资产业政策；境内资产是否以合理价格转移到境外，确定没有造成境内资产流失的情况；收购境内资产的外汇是否属合法的外汇及获得外汇管理部门的审批及登记。 2003年4月1日，中国证监会发布《关于取消第二批行政审批项目及改变部分行政审批项目管理方式的通告》以及《关于做好第二批行政审批项目取消及部分行政审批项目改变管理方式后的后续监管和衔接工作的通知》，宣布取消对“中国律师出具的关于涉及境内权益的境外公司在境外发行股票和上市的法律意见书审阅”，至此由“裕兴事件”引发的“无异议函时代”随之宣告终结。目前，除了仍保留根据1997年国务院发布的《关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》（通称“红筹指引”）对国资红筹公司境外上市作出审批外，中国证监会已经不再对国内民营企业的境外上市作出审批及管辖。 2、并购新政策

为了配合中国入世后外商在中国的投资及适应国际投资新趋势，鼓励多渠道引进外资，近年来国家不断完善了外商投资相关的法律机制。其中，2003年4月20日起实施的《外国投资者并购境内企业暂行规定》的出台，除了为外商在华收购境内企业提供了明确的规管法律框架外，也可被视为国家对国内民营企业利用境外资金转型为海外控股模式，继而安排海外上市（即“红筹股”）的重组活动的规管新政策。

这一并购规定对并购股权提供了明确的规范，体现在两个方面：一是给予了民营企业清晰导向，在转型为海外控股的运作上应予遵守的基本法则；二是对拟转型为海外控股的民营企业给予了操作上的严格限制。例如，股权转让方及受让方必须遵循评估价值作为定价的依据，不可再只因应双方的商业意愿，自由决定低于评估价值的对价；受让方在特定时限内必须向转让方支付对价；对价汇进中国境内的记录应由外汇管理部门监管并出具证明。实际上，该规定中的部分重要条文与以往中国证监会发出的“无异议函”的审查基础是一致的。在符合上述规范的前提下，安排具有上市资格的民营企业转型为海外控股模式，间接在海外上市是可行的。

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