临沂市中级人民法院民事审判工作座谈会纪要(2)

时间原则上应以医疗机构出具的证明确定，对鉴定机构出具的证明应严格审查，原则上不予采纳。

此外，个别受害人出院后迟迟不做伤残鉴定，致使按照最高法院解释计算的误工期限过长，既侵害了被告的合法权益，又不利于维护诚信和谐的社会秩序。根据民间医疗常识，如确实存在过分迟延伤残鉴定的问题，原则上支持住院时间加15天的误工费用，必要时，可酌情增加至出院后3个月的期间。

（八）关于残疾器具的配备标准问题 司法实践中，残疾器具的配备一直存在合理费用难确定的问题，山东省劳动和社会保障厅于2008年3月4日制定下发了鲁劳社[2008]13号《山东省工伤职工辅助器具配臵管理暂行办法》，该文件规定的费用标准符合最高法院的相关规定，不论何种原因致残，需配制器具的，其费用标准可参照该规定执行。

（九）关于农村建筑施工中合伙、承揽、雇佣关系的确认及责任划分问题

合伙、承揽、雇佣在法律概念上比较清晰，但由于社会生活尤其是农村社会生活的特别复杂性，很难将此类法律概念与农村的一些行为相对应，农村建筑施工问题尤其如此。经协商，会议就此类问题达成如下一致意见：

1、基于效益原则及当前惯例，农村房屋建设方与施工方原则上构成加工承揽关系，建设方为定作人，承建方为承揽人，适用合同法的有关规定。由于农村住宅多为低层建筑，原则上承揽人不需要具备建筑企业资质。原建设部曾有关于农村工匠资质的规定，现已作废，故不能以施工人无资质为由责令建设方承担选任责任。

2、施工方的负责人即俗称的工头与其他施工人员之间原则上构成雇佣关系。实践中工头往往并不比其他施工人员多拿报酬，多亦有限，但工头往往以此为业，相当于经常临

时雇用并随时解聘雇工的雇主，故不能仅仅因其在一项具体工程中不多取报酬为由即否认其雇主身份。

3、实践中确实存在多工头联合承揽工程的问题，亦存在多名不以此为业的农民临时承揽建筑工程的问题。此时，施工群体与建设方构成加工承揽关系，多工头或共同施工人因共同承揽构成合伙关系，适用合伙关系的相关法律规定。

基于上述的法律关系，在施工中发生人身伤害，原则上由雇主即工头承担雇主责任，或由合伙人分担损失。由于农村建筑技术要求低，有的建设方作为定作人在进行现场监督时，在较大程度上发挥类似于雇主的指挥、控制作用，或者提供的物料、器具存在瑕疵，故有些案件可依照定作人指示有过错等法律规定责令建设方适当分担责任，以确保受害人能够得到充足的赔偿。

（十）关于校园人身损害赔偿问题

校园人身损害赔偿涉及复杂的人身监护及责任年龄等问题，实践中一直存在理解上的分歧，会议就相关问题达成如下一致意见：

1、根据民法通则的规定，10周岁以下的公民为无民事行为能力人，其行为本身不存在过错问题，故应根据原因力理论合理确定侵权各方监护人承担的过错责任。10周岁以上18周岁以下的公民为限制行为能力人，应根据其辨别控制能力合理确定其责任。在幼儿园及小学的初级阶段，学校的管理责任较重，在发生校园人身损害时应适当加重其过错责任，其校内规章制度本身原则上不能作为其尽职的依据。中学及高中阶段，由于学生年龄增长，辨别及控制能力提高，学生之间发生的伤害事件，只要学生手册有相关约束性规定，或发生事件前教师已予以必要的劝导、制止，学校即不应再承担相应过错责任。必须强调，学生家长始终是学生的监护人，学校仅以其管理是否存在过错为由适当承担责任，不承担监护人责任。作为公益单位，人民法院在判决学校承担责任方面不宜过于苛刻。

2、学校组织的劳动科目根据教育部的相关规定，属于卫生教育的一部分，原则上不应理解为学校与学生之间构成雇佣关系，因此发生伤害事故，应从学生的辨别控制能力及学校相关管理是否存在过错方面合理确定各方的责任。

3、体育竞技活动本身即存在一定的风险，如因此造成损失责令学校承担责任，不仅不利于体育课程的正常开展，损害学生的长远利益，亦与冒风险即应担责任的原则不符。故体育活动只要在合理的危险、强度范围内，不存在明显不合理的危险因素，学校即不应对损害后果承担责任。但在对抗性竞技活动中，明显违规的一方应承担赔偿责任。在各方均不负违规责任的情况下，涉事故的学生各方可平均分担责任。如学校组织抢救措施不及时导致损失扩大，可适当承担责任。

（十一）关于交通事故中强制责任险问题

国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》出台并实施后，司法实践中出现了一些新的问题，在法律适用方面造成一定的分歧，会议就下述问题达成如下一致意见：

1、出借车辆的强制险适用问题。车辆出借后，即存在肇事人与强制险投保人不一致的问题，因此发生事故，强制险所在保险公司是否仍应承担责任？会议认为，应该承担。因为设立强制险的立法初衷在于以社会保障的方式分解个人风险，优先保护受害人的合法权益，减轻车主损失。出借车辆的肇事人对于车主及保险公司来说亦是第三者，由保险公司予以赔偿既符合公平原则，亦与法律规定相符。

2、无证驾驶引发事故的强制险适用问题。强制责任险针对的是车辆而非具体驾驶人，如因无证驾驶导致该险种不适用，无疑与强制险的立法本意不符。会议认为，因无证驾驶引发事故，保险公司仍应在责任限额内承担责任，并可在承担责任后向肇事者追偿。

3、应投保强制险而未投保，事故责任如何分担的问题。根据道路交通安全法的规定，事故发生后，在交强险责任限

额内，由保险公司全额赔偿，超出部分，按责任比例赔偿。如车主未投保强制险，全额按责任比例赔偿，将使受害人因肇事者的这一违法行为进一步受到损失。为此，山东省《实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第六十五条第二款，第六十六条规定，未投保强制险的，先由肇事人按照交强险限额承担全部赔偿责任，超出部分再按责任比例赔偿。该规定属于地方法规，与相关上位法的立法精神相符，应当作为类似案件的判决依据。

4、发生事故车辆投多份强制险的法律适用问题。实践中，一些大型货车往往投多份强制险，如车头在一公司投强制险，挂车在另一公司投强制险等。该类车辆如发生事故，可由所有参保公司均担相关损失。

（十二）关于借用资质的实际施工人在施工中其雇员发生伤亡事故，出借资质人是否承担责任的问题

对此，最高法院相关司法解释已有明确规定，即使出借人与实际施工人有约定，亦属于其内部约定，不能对抗受害的外部第三人。出借人在实际承担责任后，可依据其约定对实际施工人进行一定限额的追偿。

二、关于建筑施工纠纷案件中的法律适用问题

1、关于劳务分包人直接起诉建设方要求支付工程款能否支持的问题。劳务分包人与建设方不存在直接的合同关系，无权直接向建设方主张权利。实践中，为减轻诉累，可告知其将承包人，建设方列为被告，由建设方在拖欠工程款范围内对劳务分包人承担连带责任。如劳务分包人坚持不列承包人为被告，可判决驳回其诉讼请求。

2、关于家庭装修是否适用《建筑法》调整的问题。根据建筑法第八十三条的规定，家庭装修不适用建筑法调整，可依据合同法及相关法规、规章处理。

三、关于农村宅基地的问题

农村宅基地问题涉及复杂的国家政策和社情民意，如把握不好，极有可能导致办案的法律效果与社会效果脱节。经会议磋商，就相关问题达成如下一致意见：

1、一户村民占有多处宅基地的问题。根据土地法及相关法规、规章、规范性文件的规定，农村居民一户原则上仅享有一处宅基地，超出部分，由相关部门依法收回，对地上附着物，由相关部门予以补偿。对于因买卖继承等原因取得农村宅基地的村民，如本人不符合申请宅基的条件，仅对地上附着物（包括房屋）取得所有权，由相关部门在收回宅基地的同时予以补偿。由于收回宅基地属于政府行政职权及村民自治的范围，实践中亦存在行政执法及村委行使职权不确定的问题，为搞好司法权与行政权的衔接，对于涉及一户占有多处宅基地的纠纷案件，应尽量回避对土地权属的确认，以“即使原告不享有使用权，在相关部门行使职权之前，被告侵占亦无依据”等模糊理由，判决被告承担相应责任。对于地上附着物部分尤其是房屋、树木等，因相关法律、法规承认其合法权益，不存在与行政职权、村民自治衔接的问题，可以作为普通民事权益予以充分的保护。

2、关于宅基地权使用权的认定问题。根据临沂市人民政府临政发[2005]43号《临沂市农村宅基地管理暂行办法》的规定，新取得宅基仅能取得选址意见书，只有在房屋建成并经复核其占地与放线一致后才能颁发集体土地使用权证，实践中，各乡镇亦按此规定操作。应该说该规范性文件与相关法律、行政法规等精神是一致的，人民法院在审理相关案件时应给与充分尊重。对于当事人依据选址意见书在放线后实施的建设行为，被告阻拦的，应作为侵权案件受理，避免“无土地证即无法施工，无法施工即不能取得土地证，无土地证即不受理”类似电脑程序死循环现象的发生。

四、关于房屋产权问题

1、关于小产权房问题。小产权房产生的背景原因非常复杂，处理起来亦因以点带面问题非常棘手。实践中可根据

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