2011电大合同法网上形考答案(8)

同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。

4. 不可抗力（188）：不可抗力是指根据无国《民法通则》和《合同法》的规定，在合同生效后，由于出现了当事人不可预见、不可避免并且不可克服的客观情况，致使合同不能履行时，对约定的合同义务如何处理的法律制度。

5. 房屋租赁合同（262）：房屋租赁合同是以房屋为租赁物的合同，指的是出租人和承租人之间关于出租人将房屋交付承租人使用，承租人音乐会租金并于合同终止时将租用的房屋返还给出租人的协议。

四、简答题：（自己翻书查阅）

1. 简述合同法定解除权行使的条件。（160）：

答：法宝解除权的行使必须依据法律的规定，《合同法》第94条规定了法宝解除的五种事由：

（1）不可抗力；（2）拒绝履行；（3）履行迟延；（4）不完全履行；（5）法律规定的其他情形。

2. 简述在借款合同的抵押担保中哪些财产不得抵押。（248）

答：根据我国《担保法》的规定，下列财产不得抵押：

（1）土地所有权；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟等荒地的土地使用权，以及乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的其占有范围内的土地使用权除外。（3）学校、幼儿园、医院等公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和社会公益设施；（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管的财产；（6）依法不得抵押的其他财产。

五、论述题：（自己翻书查阅）

1. 试述合同成立与合同生效的概念和区别。（31）

答：（一）概念：

合同的成立：是指合同订立过程的完成，也就是说，缔约人经过平等的协商而对合同的基本内容达成了一致意见，。要约的承诺的结束意味着当事人合意的完成，亦即合同的成立。

合同的生效：在广义上，是指合同的有效，即具有了一般法律约束力，在狭义上，则是指合同约定的权利义务的发生。

（二）合同的成立仅仅是说明双方当事人具有了发生、变更和消灭某种民事权利义务的目的，但是其并不一定就能产生当事人预期的法律后果。只有合法的合同依法成立，才能具有了法律上的约束力；万里违法的合同即使成立也依然不能产生当事人预期的法律效力。正因为如此，合同成立的制度主要体现的是当事人的意志；而合同的生效则是法律行为的有效要件所要解决的问题，其体现的更多的是国家对已经成立合同的态度和评价问题。

区分合同的成立与生效，有重要的理论与实践意义。从理论上说，二者的区别是：

（1）两者的后果不同，合同生效以后，合同就得到了国家的确认和保护，故违反合同即须承担违约责任；而如果合同仅仅是成立，但最终被认定为无效，那就只存在缔约责任问题。

（2）国家主动干预的程度不同，对违反合同的生效要件、内容违法的合同而言，即使当事人不主张合同无效，国家亦应主动干预；而对已成立的合同，即使其内容不完全，条款有疏漏，只要当事人自愿，也应当认为该合同业已成立，国家无须主动干预，完全可以让享有撤销权的人去自己处理。

（3）对能否适用合同解释的方法态度不同，合同的成立主要体现了当事人的意志，因此在合同规定有疏漏或不明确，而且当事人不否认其存在合同关系的时候，

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