自然法(2)

学的理论，严格地区分\实际上是这样的法律\和\应当是这样的法律\，着重对实在法进行逻辑分析而不作有关的价值判断，否认价值和道德的必然联系。 凯尔森指出，价值判断在性质上是主观的，因而只能是相对的；人们不能用理性认识来回答有关法的普遍和最高价值这一命题；对于自然法学中的绝对正义，他认为这\是一种自欺或者等于一种意识形态\。④ 既然对正义持道德怀疑论和不可知论的态度，⑤ 于是凯尔森认为，正义只能是一种\合法性\，应当建立与价值无关的纯粹研究法律结构的法律科学（即所谓\纯粹法学\），\就其对象实际上是什么来加以叙述，而不是以某些特定的价值判断的观点来规定它应该如何或不应该如何\。⑥ 哈特给法下的定义是\法律是 一种特殊的规则\，这是他的\语义分析法学\的基本原理，他以奥斯丁的分析实证法学作为重要的理论渊源，主张法律与道德有联系但\并无必然联系\，法律应当采用\广义的概念\，即将法律的效力和法律的非道德性区分开来，以体现除了道德之外法律的所有其它复杂的特征。分析实证主义法学把我们从自然法学家法律的\理想国\中拉回到实证的 现实世界，在对法律形式的逻辑分析上运用了更多的新的方法，继承了传统分析法学对实定法的重视和研究，也吸收采纳了其它法学流派的合理成分，内容丰富，颇具影响。 三、社会学法学的启示意义 社会学法学诞生于19世纪末20世纪初。是在社会学的基础上产生的一种实证主义的法学思潮，\它用社会学的理论和方法来认识和研究法律问题\⑦ 社会法学的主要代表人物有狄骥、埃利希和庞德。狄骥提出了\社会连带主义\学说，体现出社会本位的价值观，关注社会的整体

利益，强调社会义务。埃利希则以提出\活的法律\的观点而闻名于世。他认为，这种\支配社会本身的法律\，尽管并不曾被制定成法律条文，但\即可预防纠纷的出现，在纠纷出现后，也可以籍以解决而毋需求助于国家的法律机构\。⑧ 他让人们注意到国家制定法之外的其他行为准则（如习惯、职业道德、行业规定等等）对于社会秩序的意义，摆脱了\纯粹\法律规范分析僵化的法学研究视角和方法，将法律分析的重点引向了更广阔的社会生活和社会环境。庞德的社会学法学理论被认为是一种典型的功能主义和实用主义理论。他提出\法律是一种'社会功能'或'社会控制'\，用法律的功能性概念来取代逻辑性概念，主张\有用即是真理\。他还提出了法律社会学的基本纲领，启示人们关注法律制度和法律学说的实际效果，强调以社会学的观点和方法来研究法律，关注法律的作用而不是抽象内容；并且注重法律与社会生活之间的联系。总之，社会法学\从其诞生之日起就担负起了打破'法律关门主义'禁锢的历史重任\，⑨ 它社会本位的立场，法律社会化的研究方法和视角，对于法律的发展和一定社会的变革，其重大的启示意义是显而易见的。 四、综述三大法学流派的意义 如上所述，论及现代西方三大法学流派的意义，无庸置疑，其最大的意义正是他们本身--众多的法学家们通过对前人的承继和自身敏锐的思考，开创出一片浩瀚的法理学思想的海洋，它们虽然不是真理，但却是人们永恒探索真理之路的台阶。无论是宏观的构筑还是微观的探索，都给后人的研究提供了珍贵的宝藏和无穷无尽的启示。具体来看，三大法学流派的意义如下： （一）让我们从多个角度窥探到法律的本质、目的和研究方法。 正如博登海默所言，真理是

人们在任何特定时间的经验的总和。法律仿佛是一座有许多厅堂的大厦，用一盏灯很难同时照到每个角落。而一个法学流派，就如照亮法律大厦的一盏灯，\横看成岭侧成峰\，他们从不同的视角，勾勒出了法律的形象。三大法学流派被美国法学家霍尔（Jerome Hall） 总结为法律中三个不可分的因素，他们分别代表着法律的价值、概念和事实。不仅在实质性的内容上，更宝贵的，三大法学流派为后人认识、研究和发展法律，提供了丰富的途径和方法。新自然法学 提示人们注重的法的价值支柱和道德性，在法制建构时必以某种准则为依据，从而避免了法律丧失实质的正义，也避免了法学堕落为纯技术性的学科。分析实证主义法学注重对\实定法\的研究，对于法律规范、法律结构、法律秩序及法律体系内部各要素的统

一等等命题均有深入的探讨和卓越的贡献。他们所采用的逻辑分析和实证主义的方法，更是后人研习法律的必要工具。社会法学派则倡导\社会本位\的理念，注重法律的实际效果，重视法律与社会生活及其它学科之间的联系，不仅如此，他们所采用的法社会学的研究方法及实用主义的态度，更是深远地影响了西方乃至全世界法学的发展趋势。当然，无论三大法学流派的贡献有多么卓绝，他们都不可能是大写的真理，都只是局部的、相对的。然而，站在历史的尾页，以\事后诸葛\的口吻批评他们的局限，是没有任何意义的。真正有意义的是谦恭的弄清他们给了些什么？我们得到些什么？应当怎样利用？除此之外，再没有更大的价值了。 （二）三大法学流派适应了特定时期特定社会状况的要求，具有历史现实意义 任何事物的产生总是由于某种需要；而它产生之后，

也必然首先服务于这种需要。西方三大法学流派正是应特定历史时期社会经济政治的需求而产生的；而论及它们的意义，首当其冲也正是满足了当时社会生活的需要。19世纪中叶，随着资产阶级政权的稳固，古典自然法学\自由、平等、权利\的抽象口号已不能满足他们巩固既得利益、加强社会控制的要求，因此，历史法学和分析实证主义法学应运而生，他们带来了具体明确的法律观念、严谨的逻辑体系从而维持了现实的法律秩序。二次大战中，法西斯势力给世界人民造成了巨大灾难，这唤醒了人们法律不能没有正义的标准和相对普遍的价值准则，⑩ \无论善恶\的法律只会助纣为虐，戕害人民。在这背景之下，新自然法学得以出现，重新正视和评价法律的道德性、正义、权利这些\古老的话题\，确保了法的价值依托。而社会法学派的历史背景则是19世纪末20世纪初期，西方资本主义发展陷入了\瓶颈\，经济危机连续爆发，百业萧条，人心浮动，传统的自由主义、经济放任主义和\法律关门主义\均受到社会现实的质疑和轰击，国家对社会经济生活的干预、打破\法律系统独立论\的束缚成为必然的趋势。法社会学\对症下药\，倡导社会本位，注重法与社会生活与其他学科的联系，主张充分发挥司法的能动性，因而出现伊始便受到变革者们的热切欢迎。在\需求\最为迫切的美国，更是成为长期主导法学界的学派。由此可见，思想领域的任何发展和运动均产生于一个时代的社会经济结构，同时也为这个时期提供了一种\自持之势\⑾ ，也就是产生着历史的现实意义。 （三）三大法学流派继承并发展了西方法哲学的传统学说，使这些思想以更合理的形式得以流传 三大法学流派

除了法社会学派产生较晚，无所谓\新\、\旧\之分外，其余二者都可以冠以\新\的名号。新自然法学派自不必说，凯尔森、哈特的分析法学也是在奥斯丁\旧\分析法学的基础上进一步发展而成的。当代西方的法学流派，既继承了各自\祖传\的学说，又互相吸收对方的某些合理因素，呈现出相互靠拢的趋势。如新自然法学较古典自然法学，少了一些\形而上\而多了一些\操作性\，迎合了社会实证主义潮流的要求；而新分析法学则批判奥斯丁的\法律命令说\，并在一定程度上承认法的价值即\自然法最低限度的内容\之存在，显现出对自然法学说的吸纳。正是这种\修补\和相互的借鉴，使得西方的传统法律学说没有因为历史的发展和自身的缺陷而遭受淘汰的厄运。而是以一种相对当代社会经济生活来说更合理的新形式得以传承。西方法学，正是在这种否定之否定的循环中发展至今，它们对传统--也就是民族文化的内在秩序承继与遵从，同时又紧扣发展中的社会状况而自我更新，因而产生和完备出一套与西方社会相适配的法律体系。在市场经济的现代社会，具有某种普适性而为其他民族所竞相学习和借鉴。 （五）现代西方三大法学流派对中国法治建设的启示意义 斗转星移，时光飞逝。人类社会步入\现代\的殿堂已五百年有余。上世纪初叶，随着西风东渐，中国社会开始由\古代的、传统的社会体制向近现代文明过渡\⑿ 尽管中西法律文化的底蕴和发展的路径大相径庭；尽管\外国的经验不可能代替中国的经验\⒀ 但谁也无法否认人类社会和法律科学发展规律的客观性，无法否认市场经济社会关系的共同性，也无法否认西方法律文化发展至现代的先进性和一定程度的普适性。建立健全的、符合现代精神的法律文明体系已成为当

今社会的共识。而在借鉴的过程中，我们必需首先关注西方的法哲学思想，因为它是法律文化首要的组成部分，思想代表着\知\，而制度代表着\行\，不知者，无以为行。⒁ 现代西方三大法学流派的法律思想，正是对几千年来西方法学理论的承继和发展，蕴涵着诸多西方法哲学思想的精髓。在我们虚心\求道\于西方，几从\虚无\建设社会主义法治的今天，研究现代西方法学流派绝不是奢侈的娱乐；它\实体性\的思想、它对法学的研究方法乃至学术的精神，都当为我们所重视和学习。对待西方法律，盲目的排外自大或者\只求其用，不问其体\的盲目移植，都是不可取的。尽心研究西方法律文化及法哲学的\本真\，以及这些法哲学思想与社会历史条件的相互关系，从而发掘出西方法律\活的灵魂\为我所用，才是我们应当做的事情。

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