物权法笔记1-10(7)

性质可分者（如修缮费、以金钱为损害赔偿），各共有人按其应有部分，对第三人负责 。债务性质不可分者（如损害赔偿回复原状、物之交付），则由各按份共有人对第三人负连带责任。

按份共有物之分割 一、分割自由及期限制

甲乙丙有某地，试说明下列问题：

1、甲乙丙订有永不分割之约定，其效力如何？甲将其应有部分让与丁时，

丁是否受此项约定之约束？

2、甲乙丙为协议分割后，甲拒不办理登记时，乙丙得主张何种权利？得否

请求法院按协议之方法再为分割共有物之判决？

（一）、分割自由原则和分割请求权

共有物分割自由原则系因为，分割乃消灭共有关系为目的之清算程序，盖共有于改良共有物，因为意见难以统合，易起各共有人彼此之争论，国家经济亦受损害，故法律不能不予各共有人以随时请求分割之权，使共有关系容易消灭，而公私皆有裨益。

共有物分割请求权执行之，其性质为形成权之一种。于共有关系存续中，各共有人随时皆可行使，不适用关于消灭时效之规定。

分割共有物属于处分行为之一种，因继承于前登记前已取得不动产物权者，继承人如欲分割其因继承而取得共同共有之遗产，因属于处分行为，必须先经继承登记，否则不得为之。

依据《民法通则》第78条规定：??按份共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利，分担义务。共同共有人对共有财产享有权利，承担义务。按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或者转让?? 份额分出，指按份共有人退出共有，将自己在共有财产中之份额分割出去，分出份额时，通常要对共同财产进行分割。

（二）、分割的限制

1、因物之使用目的不能分割者，不得请求分割

所谓因物之使用目的不能分割者，系指共有物继续供他物之用，而为其物之利用所不可或缺（如界标、界墙、共有道路）。或者权利之行使所不可或缺（如共有的契据）者而言。

2、合同订有不分割期限者，期限未届之前不得请求分割。不分割合同的第三人效力。

约定不分割之期限，不得逾越一定年限，期限之后，再为续约，如共有人因重要事项由主张分割为有利益时，则该特约亦许变更，准予请求分割。 不分割共有物之合同，其对共有人继承人之效力，其性质与学说争议概与分管合同与第三人间之效力类似。

二、共有物分割方法

三、（未全）

四、分割的效力

（一）、各按份共有人单独取得所有权

分割共有物之判决系形成判决，判决确定时，共有关系消灭，各共有人单独取得所有权，其效力不因须为金钱补偿而不同。

（二）、共有物分割效力的发生时期

共有物分割效力，其效力原则上自分割完毕时发生，无论协议分割或裁判分割均系如此，其效力系向将来发生，则共有物上原有其他物权不因分割而受影响。

（三）、共有人的担保责任

各共有人对于他共有人因分割而得之物，按其应有部分，负与出卖人同一之担保责任（物与权力之瑕疵担保责任）。

共同共有 一、意义

依法律规定或者依合同，成一共同关系之数人，基于共同关系而共有一物者，为共同共有人。各共同共有人之权利，及于共同共有物之全部。 二、发生

共同共有得法定情形有夫妻共有财产，学说上则尚有家庭共有财产，遗产分割前的共有，其共有某物系于法律或法律行为（合伙属之）而生得共同关系。

共同共有的 应有部分

共同共有，系基于共用关系面而共有一物，各共同共有物的所有权属于共有人全体，而非按应有部分分享有所有权，故对于该共同共有的全部，共有人并无应有部分存在。

应与区别者系，乃共同共有人对应继分、合伙股份祭祀公业房份的处分

共同共有人的权利义务 共同共有物之处分

最高人民法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见（试行）第89条：共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务。在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益；对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。

共同共有物之处分，原则上应得共同共有人全体之同意，惟为便于共同共有物之行使权利，使物尽其用，实务上得采取变通办法，而改采多数决。

共同共有的消灭与共有物的分割 一、共同共有的消灭

共同共有之关系，自共同关系中止（如合伙解散），或因共同共有物之让与（如为无偿让与（赠与），共同共有丧失其标的物，归于消灭。如为有偿让与（买卖或互易）时，共同共有继续存在于对价之上），共有物之灭失，公用征收而消灭。

二、共同共有物的分割

共同关系存续中，各共同共有人，不得请求分割其共同共有物，因共同共有关系消灭，而须分割共同共有物者，除法律另有规定外，应依关于按分共有物分割之规定。

最高人民法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见（试行）第90条：在共同共有关系终止时，对共有财产的分割，有协议的，按协议处理；没有协议的，应当根据等分原则处理，并且考虑共有人对共有财产的贡献大小，适当照顾共有人生产、生活的实际需要等情况。但分割夫妻共有财产，应当根据婚姻法的有关规定处理。 准共有

于所有权以外之财产权的共有（按份共有）或共同共有。学说上称之为准共有。所称所有权以外的财产权，包括定限物权、矿业权、渔业权、水权、知识产

权等。对准共有的财产权，究应准用民法关于按份共有或共同共有的规定，视其共有关系而定。法律对该各财产权设有特备规定时，应优先适用。

特殊所有权 国家所有权

国家所有权，系作为社会主义条件下之一种所有权形式，是国家对财产的占有、使用、收益和处分的权利，本质上是全民所有制在法律上的表现。 国务院乃代表国家统一行使国有资产所有权的主体。

国有财产与公用财产相区别

公用财产乃为社会公众共同使用之财产，例如：公共道路、桥梁、水库、公共图书馆、港口等。公用财产不适用私法之规定，因为国家不是该项财产的所有人，而仅系对该项财产享有主权或保管权，同时公用财产不能转让，但国有财产却可以依法转让给法人或个人。

国有财产法律性质的检讨

国家是行使社会管理权的统治机器的总和，由于中央与地方地区域地区之间的利益差别，所以在财产关系上，国家只是一个个具有独立利益的公法法人，并不是一个统一的整体，我国所实行的分税制就是这种情况的真实反映。民法是国内法，所以物权法意义上的国家 统一 、 唯一 、所有权不存在的。真正存在的，只是一个个公法法人的所有权。

抵押权的意义及取得 一、抵押权的意义

抵押权，指对于债务人或第三人不移转占有而供担保 之财产，得依担保法规定以该财产折价，或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。例如 甲向乙银行贷款一千万元，甲以自有A土地使用权，并委任友人丙提供B物、C机器设备为乙设定抵押权，以担保此项债务的清偿。在此情形，乙为债权人，甲为债务人，丙亦为抵押人。甲届期不清偿债务时，乙将该抵押财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

二、抵押的取得

（一）、依法律行为而取得抵押权

最常见的是抵押权的设定。抵押权系属财产权，自得让与，惟因具从属性，其让与应与所担保的债权一并让与为之。抵押权的设定，须订立书

面形式。部分种类之抵押财产必须办理登记，抵押合同自登记之日起生效。以非必须登记财产抵押者，抵押合同自签订之日起生效。惟未经登记，不得对抗第三人。

应注意者系 ，依据担保法规定，并非任何种类财产均可抵押。 （二）、非依法律行为而取得

系指因法律规定 而发生的抵押权，例如《担保法》第36条之规定：以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押。

建设工程款的优先受偿，亦属之。

抵押权的特性 （一）、从属性

抵押权系以担保债务之清偿为目的，为主债权而存在，其丛属性，分二点而言：1、发生上的从属，抵押权的成立，原则上以主债权的发生或存在为前提。 2、处分上的从属，抵押权不得与其他担保的债权分离而单独让与，或单独为其他债权之担保。债权人将债权让与第三人时，除另有约定外，抵押权应随同转移。 3、消灭上的从属，抵押权所担保的债权，殷清偿、提存、抵消、免除等原因而全部消灭时，抵押权亦随同消灭。

（二）、不可分性

抵押权的目的，即在以抵押物的全部价值，担保所有抵押债权得受清偿，乃发生所谓的抵押权不可分性。

1、抵押之财产如经分割，或让与其一部，或担保一债权之数财产而以其一让与他人者，其抵押权不因此而受影响（ 《关于适用担保法若干问题的解释》 67条）

2、以抵押权担保之债权，如经分割或让与其一部者，其抵押权不因此而受影响，前项情形，于债权分割时适用之。

例如：甲以A地设定抵押权，担保乙的一千万债权，设甲将A地的一部分让与丙（登记为B地），乙则将其债权中的五百万让与丁，在此情形，除当事人另有 约定外，乙、丁的债权仍存在于A地及B地之上，不因抵押物及抵押权债权的一部让与而受影响。

百度搜索“77cn”或“免费范文网”即可找到本站免费阅读全部范文。收藏本站方便下次阅读，免费范文网，提供经典小说综合文库物权法笔记1-10(7)在线全文阅读。