2015年终财经大战(6)

（一）该人单独或者与他人一致行动时，可以选出半数以上的董事； （二）该人单独或者与他人一致行动时，可以行使公司百分之三十以上（含百分之三十）的表决权或者可以控制公司的百分之三十以上（含百分之三十）表决权的行使；

（三）该人单独或者与他人一致行动时，持有公司发行在外百分之三十以上（含百分之 三十）的股份；

（四）该人单独或者与他人一致行动时，以其他方式在事实上控制公司。” 以上规定是公司章程对于应当按照“控制股东”进行监管的条件的基本表述，达到前述标准的股东，必须按照该公司章程第五章第一节以及其他相关规定履行控股股东的义务和责任，控制股东对公司的控制行为要符合监管要求。

根据深圳证券交易所创业板股票上市规则（2014 年修订）规定；

“控股股东：指其持有的股份占公司股本总额50%以上的股东；或者持有股份的比例虽然不足50%，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东大会的 决议产生重大影响的股东。

实际控制人：指虽不是公司的控股股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

控制：指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：

1。为上市公司持股 50%以上的控股股东；

2。可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；

3。通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；

4。依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响； 5。中国证监会或者本所认定的其他情形。”

上市公司的实践中，控股与实际控制不是划等号的，甚至差距可以很大，今天的资本市场为控制提供了各种可能，也给控股做出诸多限制。持股临界30%的股东，经常面临尴尬的局面，一方面是与强势管理层的博弈，一方面是被其他中小股东的表决权合围，最为典型的例子就是著名的“国美之争”，给黄光裕带来危机的就是他玩着心跳的临界控股权比例。同时，你可以听到关于“影子股东”的传言，不控股，不是第一大，但依然以各种眼花缭乱的手段或者根本看不见的强大控制力左右着一家上市公司。又如万科本身，在宝能入主之前，公认的是华润做实第一大股东和控制人，但又如何理解强力王石以及其管理团队的地位呢？在这样一家没有法律意义上的控股股东和实际控制人的公司里，主事之人，实为主导之力。

所以，须问宝能统帅，此役意欲何为，如目标为“控制”，而非仅仅数字上的“控股”，那么针对万科，控制只有一个途径，别无他法，得董事会者，得万科。

二、万科董事会构成

根据万科公司章程以及公司公告信息，万科公司目前的董事会成员为11人，任期为3年。本届董事会任期自2014年2月28日起至2017年2月27日止。董事成员及任职情况如下：

从以上万科董事会成员构成可见，除4名独立董事外，王石、郁亮、王文金属于在公司有任职的执行董事，掌握着公司日常管理的大权；其他4名董事均为股东委派的非执行董事。

三、累积投票制的应用规则

根据万科公司章程第九十五条以及相关监管规范的要求，在董事选举时，需要采取累积投票制。

“第九十五条 公司保障股东选举董事、监事的权利。股东大会在选举董事、监事时，实行累积投票制。

累积投票制是指上市公司股东大会选举董事或监事时，有表决权的每一普通股股份拥有

与所选出的董事或监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。”

累积投票制的使用，我国相关规范中并无进一步细化的解析，其实际具体操作原则如下： 1、累积投票制的使用：仅针对董事、监事的选举议案，而不包括罢免董事议案。 2、表决规则：有表决权的每一普通股股份拥有与所选出的董事或监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。

3、投票方法：有表决权的普通股股东可以将其有权集中使用的所有表决权全部投给一个候选人，也可以平均或任意分割地投给多个候选人；唯需在投票时明确投给每一个候选人的具体表决权数额。

4、当选规则：董事选举作为股东大会普通决议事项，候选人需要获得出席股东大会的股东（包括股东代理人）所持表决权的过半数通过；在差额选择的情况下，董事的当选以得票多少顺序当选，并当选者仍须获得出席会议表决权的过半数选票。

四、破解万科董事会迷局

宝能目前22.45%的股份在表决权上到底有多大的攻击力呢？如果理解它只是22.45%的权重及影响力，则是对表决权，特别是累积投票制下的表决权的严重误读。股东大会的表决权不是以全部公司股本作为表决基数的，而是以出席会议的有表决权股份作为表决基数的，加之于累积投票制，其情况就更为复杂。

为了让各位看官清楚地了解董事席位争夺的游戏规则，我们在各种假设条件下，看一看宝能的攻击力。

1、有关股东大会出席率的预判 在判断宝能表决权份量时，我们已知的因素是投票人所持有的表决权，或者说所掌握的表决权数额，拟选出的董事人数，而最大的变量是股东大会的出席率，在双方如此接近的表决权争夺中，这个出席率是有决定性作用的。

以下是2014年和2015年万科股东大会出席率统计（注：根据万科历次股东大会公告整理）：

由以上数据可见，万科历次股东大会的出席率一般在35%左右，不超过40%，扣除第一大股东及管理层等关联方的参会，其他机构股东和散户参会率在15%到20%之间，这个数据与一般上市公司的股东大会出席率基本一致。

在宝能持股22.45%的情况下，本次收购攻守阵营持有的股份总和略超过40%，以其他机构及散户参会率可以达到20%峰值的情况下，股东大会出席率最高可以达到60%，以下我们以60%上下区间的几个数据作出相关假设。

2、宝能权重分析

在此我们必须提及万科自身股权的分散性。万科目前的股权结构中，在关联方股东持股不合并计算的情况下，持股超过3%的股东仅6名，持股超过2%的股东也仅为10名，除了鏖战双方，包括持股5%的安邦保险和银河、中信、华泰等机构投资者。在持股不足2%的股东中，有万科“第一散户“之称的刘元生颇受关注，同时万科工会也在股东之列。万科的股权结构正如王石所说”中小股东就是我们的大股东”。

我们假设所有非宝能持有的股份均作为宝能的对立方，在这种最大的不利情况下，对宝能持有的表决权、出席率等进行测试：

注：以上所谓权重指数，未见于中外古今兵书，系在客户百般折磨和没完没了的测算要求下，本人使出的雕虫小技，指数四舍五入后的结果，就是席位保证，免去投票测算之苦。

从权重结果可见，选举11名董事时，只要出席率在71%以下，宝能至少保证4个董事席位。如何宝能可以将目前持有5%股份的安邦保险拉入阵营，则在65%出席率的情况下，宝能即可利用现有股份保证5个董事席位，当然其中可能有一个席位是让予安邦保险的。如果宝能如市场预计将持股比例提高到30%，则在65%出席率以下亦可保证5个董事席位。

顺便说一句，即使万科抛出所谓的“毒丸计划”，只要宝能的股份保持在18%以上，在65%左右的出席率以下基本还是可以保证3个董事席位。

五、董事会决胜攻略

不仅在以上董事表决投票权重上我们要重新审视宝能所持有的表决权，其表决权在实战中的应用也蕴藏玄机。

第一，在持股比例上，宝能股份是高于华润及管理层的，通过外部拉票，就可以进一步提高权重指数，至少可以再增加一席，在控制权争夺中，一席有时即可决胜；因此可想而知，展开董事选举之时，除了各方在二级市场上买进投票筹码之外，双方一定会上演一场或声势浩荡，或暗流涌动的拉票大战。

第二，虽然4个董事席位在11人董事会中离半数尚有所差距，但是如果宝能放弃独立董事席位的争夺，转而全力保障非独立董事的席位，则在7人非独立董事中，可以取得过半数的席位，这就拿下最重要的一城。

第三，在董事会换届后，如何有机会更换独立董事或者其他董事，只要同时更换两名董事，宝能就有机会力挺一席，这可再下一城。

第四，在投票策略上，宝能作为后来者，目标简单，策略直接，全力保证己方候选人当选为唯一目标。而华润一方，如何出牌，则费思量，且多顾虑。在目前乱局之下，中小股东的表达难于确定，华润方面在表决权有限的情况下，必须在股东董事和执行董事上作出一定放弃：放弃股东董事一边，在结果上应当更有保障，但是留给华润自身的风险太大，未来完全被管理层掌控，看似不能选择；放弃执行董事一方，则有可能导致部分核心管理层出局董事会，这种结果也是华润不愿看到，甚至会引发管理层内部分歧，在这个节骨眼上也是致命的；更为关键的，由于投票权太过分散，如果中小股东选票流向管理层，那么华润分散投票则自身董事席位也可能难于保障。这种局面，确实让华润和管理层难于决择。

第五，安邦保险是这场最受关注的第三方，因为其5%的表决权如果能够加在宝能一方，就另有一番天地。安邦保险势必是双方争夺的重点，以安邦保险过去在资本市场上的表现，他站在宝能一边的可能性更大，这更符合这家公司一直以来的行事风格，也能让安邦保险的利益最大化。宝能如果明智，就可以直接抛出橄榄枝，捆绑安邦保险表决权为后者拿下一个董事席位，即使不能保证双方长期的默契和一致行动，但是至少安邦保险对于华润和万科管理层而言，也是来者不善。

第六，在目前高校独董辞职大潮之下，万科可能马上面临两位高校领导干部独董的辞职和更换，这场董事席位之争可能随之更早到来。如何宝能可以解决提名权障碍，则这场大战或许提早上演。

万科董事会以及大股东过去已经习惯了左右和主导万科，基本未曾遇到重大的阻碍，他们一直深得广大股东的信赖，这是非常值得钦佩的；但是，对于董事会出现持不同政见者，可能并无经验；董事会战场是一场持久战，未来更多不可预测。

在万科股权的控制历史上，有一个长期被忽略但在此时特别值得关注和思考的问题，就是华润集团及管理层等关联方合并持股百分之二十左右，而事实上主导了董事会。宝能需要思考和破解的是，他们是怎么做到的。今天，宝能的持股已经过远远超出了华润集团，也整体超出了华润集团与管理层的联合持股，那么是否有可能做到同样的事情；即使当然做不到，而打破过去董事会独家一统的局面已成定局，只是时间问题。

有意思的，本次宝能入主万科，到目前为止，除了通过钜盛华持股15.79%外，其他资金均是通过资管计划进入。公开资料显示，资管计划的期限为2年或3年，人们自然要问到资管到期后，宝能会如何处理。虽然是二三年以后的事情，但是仍让人们浮想连篇，这也是引发所谓“短债长投”争议的原因，也更让宝能的入主意图雾里看花。不过，有一点是确定的，既然宝能已经稳稳地拿下4个董事席位，那么还有什么理由花大价钱去二级市场去拼那

余下所谓成为控股股东的7.55%的股份呢？在不足30%的股份比例之下，即不受所谓“控股股东”的约束，又可场外悠哉“控制”，岂不快意江湖。

本文无意去评判和臆断本役双方成败如何，因为太多表面的或成，或败，于当事方而言，可能本是另一番滋味；甚至可能宝能根本无意沾染董事会席位，但是作为一场商战，应当做好各种准备。作为一个法律人，只想从法律的视角和规则意识去思考各种实践的可能性，借此实战机会，探究规则运用的最大可能空间，为其他市场参与者提供一些警醒，一些思考，一些不同的可能。（张洪大成律师事务所公司部高级合伙人）

万科：对宝能系失去耐心

新浪财经讯12月23日消息 在今日万科主席王石拜访瑞士信贷的演讲传递“愿意照顾宝能诉求”后，万科内部人士进一步解释称，万科欢迎所有投资者购买万科的股票。对于宝能系的态度，万科表示也欢迎它买万科股票，而是不欢迎它收购公司、控制公司。其中，最主要的原因是宝能的文化、经营风格与万科不相容。

“如果万科的文化被改变，那么万科将不再是万科，万科可能失去它最宝贵的东西。 ”上述内部人士认为，但如果宝能系控制万科，万科没有信心说服它不改变万科的文化和经营风格。据了解，在宝能系第一次举牌之后，万科多次向其表达，希望宝能系能就其举牌意向做出明确表达，让万科的文化得以延续，这是双方建立信任的基础。在就此达成共识前，万科希望其暂缓增持万科的股票，为双方增加了解、建立信任保留一点时间。

“但我们的意见没有得到任何实质的重视或有效的回应。我们没有看到对话的诚意，只看到一步步逼近的城下之盟。我们仍然愿意保留对话的可能。”该万科内部人士表示，万科仍然希望宝能系慎重考虑贸然改变万科文化和经营风格的风险，即使只从他们自身的利益出发。“我们捍卫的只是万科的文化，针对的只是宝能系，我们对保险资本、潮汕商界没有任何敌意，不希望外界对此产生误解。”上述人士称。（新浪财经吴泽琳 发自深圳）

附万科公开信全文：我们欢迎所有投资者购买万科的股票。但为什么又说不欢迎宝能系？不是不欢迎它买万科股票，而是不欢迎它收购公司、控制公司。不欢迎，不是因为不喜欢它，或者看不上它，而是它的文化、经营风格与万科不相容。我们不是说万科的文化、经营风格比它优越，而是因为，万科文化、经营风格是万科品牌、信用的基础，如果万科的文化被改变，那么万科将不再是万科，万科可能失去它最宝贵的东西。

但如果宝能系控制万科，我们没有信心说服它不改变万科的文化和经营风格。我们在双方接触的过程中已经逐渐失去了这种信心。在宝能系第一次举牌之后，我们多次向其表达，希望宝能系能就其举牌意向做出明确表达我们认为让万科的文化得以延续，这是双方建立信任的基础。在就此达成共识前，我们希望他们暂缓增持万科的股票，为双方增加了解、建立信任保留一点时间。但我们的意见没有得到任何实质的重视或有效的回应。我们没有看到对话的诚意，只看到一步步逼近的城下之盟。

我们仍然愿意保留对话的可能。我们仍然希望宝能系慎重考虑贸然改变万科文化和经营风格的风险，即使只从他们自身的利益出发。我们双方都是深圳的企业，如果因为内斗而两败俱伤，并不是我们希望看到的结果。我们捍卫的只是万科的文化，针对的只是宝能系，我们对保险资本、潮汕商界没有任何敌意，不希望外界对此产生误解。

万科之战，恶意操纵市场之伤（2015-12-20黄生看金融）

昨天凌晨发表的一篇文章，没想到影响太大，出乎意料之外。本人在商业银行工作过多年，又从事过投资并购多年，商业银行多年工作的经验敏感的告诉我，野蛮人并购万科的钱来历不明，有很大的洗钱嫌疑，毕竟多年商业银行的反洗钱教育基础还在，而曾经的投资并购经历又深刻的让我知道，恶意并购从来不会有好的结果和结局，这是上天注定的悲剧，资本能载舟，也能覆舟。

后来创业，明白了创业的极度艰难和不容易，非常明白创始人对于公司的感情，公司就

是自己的孩子，哪怕是持有很少的股份，如果有野蛮的强盗要来掠夺，自己提着菜刀也会上阵博杀的。我也曾经批评过王石，认为他和女明星的恋情会影响万科的发展，甚至在微博上大声批判过，不过这是几年前的事情了。

但是一事归一事，过去对他和女明星恋情的批评，并不代表我对万科的不认可，这是一家中国少有优秀的值得尊敬的公司，也一直将华为、万科、招行作为创业的榜样，尽管离这些优秀的公司差距还很远。更不代表认可野蛮人对万科的恶意并购。

尤其网络上对于王石是各种嘲讽和辱骂，落井下石者，应有尽有，世态炎凉让人感慨，什么时候中国人变得如此非理性，只认资本只认钱，有钱就是大爷，哪管文明还是野蛮，这是一种何等的悲哀。

世界上的资本从来都是需要约束的，因为资本是贪婪、嗜血，为了利润不顾后果的，如果不约束资本，那么世界将会是悲惨的，全世界的资本都是受到监管和约束的，必须合法合规。次贷危机前因为放松了对资本的监管，结果导致了次贷危机，中国放松了对配资的监管，结果导致了全球著名的大股灾。同样，对于保险资金的监管更应当严格，因为这些资金是购买保险的投资者的，绝对不能如此疯狂、不顾后果，非理性的采取对冲基金的做法，更不能通过野蛮的途径和方法摧毁优秀的公司。

如果不监管保险资金，那么保险资金会将中国所有优秀的上市公司都进行斩首，会彻底摧毁中国股市的价值体系和文明，因为通过卖高利率保单（实际上是高息揽存、非法吸存），然后去收购上市公司股权，紧接着进行配资，这样简直是无敌杠杆，非常的脆弱，非常的危险，只会导致无比疯狂。如果允许保险资金这样乱来，那么中国所有的优秀上市公司都会被保险公司恶意收购。

在中国，民营公司是弱势群体，而有金融牌照的公司往往是强势群体，因为金融牌照是垄断的，只有极少有背景的公司能获得金融牌照，如果这些金融公司乱来，中国将毫无市场可言，如果放任银行和保险公司一样，去恶意收购公司，那银行会比保险公司更疯狂，因为银行的资金来自存款，利息比保险公司的保单还低。所以，银行已经被监管，同样，保险资金也需要被监管。

野蛮人恶意收购万科，有两个重大的嫌疑和一个违规：

1、资金的合法性。资金来自多层杠杆、多次股权质押借款，如果是信托或者资管计划借款，那么应当将出借人的明细资料详细提供，资金是否合法，是否涉及洗钱；如果是银行贷款，应当需要银行出具资金合规性的承诺，如果是理财资金，必须要求提供理财资金的来源，这些理财资金是来自资金池，还是来自大户的定向理财，是否涉及到资金来历不明，必须要一一查清。

2、资金的合规性。万能险是财务投资产品，用于长期股权战略并购是否符合规定，是否超过了其净资产的10%，等等。保险资金用于高风险的股权投资和恶意收购，这在全世界监管范围内都说不过去。高息的保单是否合规，是否涉及高息揽存等，这些都需要监管部门核实。

3、资金的违规性。恶意收购万科的野蛮人，运用保险资金，购入股权，还采取了配资的方式，和券商还有收益互换方式。而配资现在是违规的，和券商的收益互换实际上场外配资，也是违规的，前段时间证监会已经就此做了规定。就这两点上，野蛮人存在对保险资金运用的严重违规。保险资金进行配资和收益互换，这肯定不符合保险资金的运营管理办法，而且还是多重的高杠杆。

同时，敌意收购的野蛮人还明显操纵市场：

1、多次举牌上市公司，通过提前买入股票，然后举牌，迫使管理层护盘，然后获利，这已经是一套固定的模式，在各个上市公司轮流表演，这已经是严重的违规和操纵市场；

2、只要证监会和交易所核查举牌前后，有没有关联交易方提前埋伏，涉嫌内幕交易和

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