20条债务承担裁判规则｜最高法院(3)

（201204/32:165）；另见《债权受让人行使权利不得超越其所受让的原权利的范围》，载《最高人民法院商事审判指导案例·合同与借贷担保卷（6）》（2012:135）。

8.债务人注销后，案外人承接债务，不免除保证责任

债务人注销后，案外人承接该债务行为，不构成债务转让，其性质属于债务加入，保证人不能因此免除保证责任。

标签：保证｜债务承担｜债务转移｜注销｜债的加入

案情简介：1992年，机械公司为锯材厂向银行贷款提供担保。2000年，锯材厂被其主管单位申请注销，门窗厂承担了锯材厂遗留的债权债务。嗣后，机械公司以债务转移未经其同意为由，主张免除保证责任。

法院认为：①原锯材厂的债务并未因其注销及门窗厂承接债务的行为而消灭，故门窗厂承接该债务的行为，其性质属于债务加入，而非其与锯材厂之间的债务转让。在《担保法》第23条规定的保证人免责的情形中，其法定适用条件为“在保证期间内，债权人许可债务人转让债务并应取得保证人书面同意”，以避免出现因债权人转让债务的行为而增加保证人民事责任负担的不公平结果。②鉴于本案中不存在锯材厂与门窗厂之间进行债务转让的事实，门窗厂承接债务时锯材厂已注销，二者之间不构成债务转让。原债务人锯材厂注销后，门窗厂自愿承担锯材厂债务的行为，亦未加重保证人机械公司的该项保证责任。故机械公司保证责任不应免除。

实务要点：债务人注销后，案外人承接该债务的行为，不构成债务转让，其性质属于债务加入，保证人不能因此免除保证责任。

案例索引：最高院（2010）民提字第130号“某资产公司与某机械公司等借款合同纠纷案”，见《债务人注销后，案外人自愿承诺承担债务清偿责任，是否应以此免除保证人的保证责任——中国长城资产管理公司济南办事处与山东省机械进出口集团公司、青岛裕丰工商公司、青岛市丰田塑料门窗厂、青岛市金山实业发展总公司、青岛市土产畜产进出口公司、青岛工贸合营包装厂、青岛安全器材厂借款担保合同纠纷案》（审判长王宪森，审判员殷媛，代理审判员杨征宇），载《最高人民法院商事审判指导案例·第五卷（上）》（2011:353）。

9.经债权人同意的“代替履行”，并非就是债务转移

债权人与债务人虽书面同意第三人代替清偿，但在债的变更及履行中， “代

替”相对于债务转移并不具有充分性。

标签：保证｜债务承担｜并存的债务承担｜代替清偿

案情简介：2003年，投资公司、材料公司受让实业公司对建筑集团的全部股权，办理完股权变更手续后，建筑集团与实业公司签订《合作意向书》，约定股权转让余款1120万元，“双方同意由建筑集团代替投资公司、材料公司向实业公司清偿”。在逾期未偿的情况下，投资公司、材料公司应否与建筑集团共同承担对实业公司的债务清偿责任，成为争议焦点。投资公司、材料公司认为债务已转移，实业公司认为属于债的加入。

法院认为：①《合作意向书》虽约定建筑集团代替投资公司、材料公司向实业公司清偿债务，但“代替”一词不能说明投资公司、材料公司将该债务转移给了建筑集团。债务转移需债权人同意，但经债权人同意的债务履行的变化并不一定就是债务转移。尤其在该意向书签订后，实业公司多次向投资公司、材料公司送达催款函，进一步说明实业公司并不认可该债务已转移给建筑集团。②建筑集团与实业公司约定的违约责任虽不同于投资公司、材料公司的违约责任，但这是建筑集团的自由意思表示，不能说明投资公司、材料公司退出了对实业公司的债的关系，故仅凭合作意向书，不足以证明实业公司同意债务转移，故建筑集团对清偿案涉债务构成债的加入，应与投资公司、材料公司共同偿还实业公司债务。

实务要点：债权人与债务人虽然书面同意第三人代替清偿，但在债的变更及履行情况中，“代替”的含义至少包括第三人代为履行、债务加入（并存的债务承担）或者债务转移（免责的债务承担）等情形，“代替”这一用语相对于债务转移并不具有充分性。

案例索引：最高院判决“某投资公司与某开发公司等股权转让纠纷案”，见《并存债务承担的认定及各债务人的责任承担依据——中实投资有限责任公司、杭州欣融金属材料有限公司与北京隆瑞投资发展有限公司、北京京华都房地产开发有限公司、嘉成企业发展有限公司股权转让纠纷申请再审案》（杜军，最高院民二庭），载《商事审判指导·商事审判案例分析》（201002/22:88）。

10.第三人通过协议及其他行为加入债务，应认定有效

第三人与债权人签订协议，愿意代替债务人偿还债务，并通过一系列民事行为相互印证，应认定第三人加入债务。

标签：保证｜债务承担｜债的加入｜代为偿还

案情简介：1991年至1999年，电线厂先后向银行借款3800万余元。2004年，开发公司与银行签订《偿还贷款协议书》，约定开发公司愿代电线厂偿还欠银行的贷款本息。随后，开发公司办理了电线厂《国有土地使用证》的交接、权利人的变更、土地挂牌拍卖等手续，并向当地土地局、土地储备拍卖中心提交申请、请示等，均表示开发公司愿意承债式兼并电线厂，整体承担电线厂有关债权债务。2007年，受让该金融债权的资产公司诉请开发公司承担偿债责任。

法院认为：开发公司系与银行签订《偿还贷款协议书》的主体，约定自己成为偿债责任人，使得双方之间建立了新的债务承担民事法律关系。开发公司此后所实施的一系列民事行为，均进一步印证了上述《偿还贷款协议书》的内容。开发公司兼并电线厂的整个过程与实际结果说明该公司实际享受了当地政府的相关优惠政策。故应认定开发公司为本案债务人，应承担本案争议债务。

实务要点：第三人通过与债权人签订愿代债务人偿还债务的协议，约定自己成为偿债责任人，并通过一系列民事行为相互印证的，应认定第三人与债权人之间建立了新的债务承担法律关系。

案例索引：最高院（2010）民二终字第26号“某资产公司与某房地产公司等借款合同纠纷案”，见《综合考量合同签订背景、合同内容及合同实际履行情况确定债务人的身份；利息计算标准应当划分合同期内与合同期外两种情况——内蒙古中银房地产集团股份有限公司与中国长城资产管理公司呼和浩特办事处、内蒙古漆包线厂借款合同纠纷案》（审判长钱晓晨，审判员刘敏，代理审判员李京平），载《最高人民法院商事审判指导案例·第五卷（上）》（2011:237）。

11.以起诉方式要求债务加入人担责，应视为接受加入

一方当事人以构成债务承担为由诉请第三人承担合同相对方债务的行为，表明其对债务承担的意思表示予以接受。

标签：保证｜债务承担｜债的加入｜起诉行为｜合意

案情简介：工业集团4家子公司欠贸易公司货款3000万余元，工业集团诉讼前后多次致函贸易公司表示“我们不会赖”并提出多套还款方案。2003年，贸易公司起诉工业集团要求偿还欠款。

法院认为：①案涉债务协商及诉讼期间，工业集团多次致贸易公司的函件及

还款方案均有承担其4家子公司债务的意思表示。贸易公司虽未明确对工业集团所作债务承担的意思表示进行承诺，但其在诉讼期间，以工业集团为被告，并以构成债务承担为由诉请其承担本案债务的行为表明，其对工业集团债务承担的意思表示予以接受，故应认定双方对债务承担达成合意。②由于工业集团与贸易公司并未表示工业集团承担债务后其4家子公司退出债权债务关系，故该债务承担应为债务加入。本案中，工业集团只起诉债务加入人工业集团，故工业集团应依约承担清偿债务的责任。

实务要点：一方当事人以对方为被告，并以构成债务承担为由诉请其承担本案债务的行为表明其对债务承担的意思表示予以接受，应认定双方就债务承担达成合意。

案例索引：最高院（2009）民二终字第18号“某贸易公司与某工业公司货款纠纷案”，见《一汽贸易总公司与吉林省汽车工业贸易集团股份有限公司拖欠货款纠纷案》（审判长刘竹梅，代理审判员张雪楳、潘勇锋），载《商事审判指导·裁判文书选登》（201001/21:204）；另载《最高人民法院商事审判裁判规范与案例指导·裁判文书》（2011:174）、（2010:150）；另见《合同义务的移转》，载《最高人民法院商事审判指导案例·合同卷（上）》（2011:345）。

12.第三人加入债务时原债务人责任免除应有明确约定

在并存债务加入的情形下，如无特别约定，推定第三人与原债务人对债务负连带责任，原债务人的责任不能免除。

标签：保证｜债务承担｜并存式债务承担｜连带责任

案情简介：2000年，建筑公司因与科技局施工合同欠付工程款100万余元问题，与科贸公司达成还款协议。2004年，建筑公司起诉科技局、科贸公司要求连带偿还工程款。期间，科贸公司宣告破产，建筑公司仅从破产财产中实现了部分债权。

法院认为：建筑公司与科贸公司达成由科贸公司偿还100万余元的协议，该还款协议在性质上属于债务加入，即第三人科贸公司加入到建筑公司与科技局的债务关系中并承担偿还工程款的责任。该还款协议并未免除发包人科技局作为原债务人的还款责任。科贸公司宣告破产后，建筑公司仅从科贸公司破产财产中实现了部分债权，建筑公司仍有权就其未实现的债权要求科技局承担偿还责任。

实务要点：连带责任是民事责任中较为严厉的一种责任，须有当事人的约定或法律的明确规定为依据，故在并存债务加入的情形下，如无特别约定，推定第三人与原债务人对债务负连带责任，原债务人的责任不能免除。

案例索引：见《第三人债务加入原债务人应否免责》（陈丹，广州中院民一庭；徐瑞柏，最高院民一庭），载《民事审判指导与参考·指导性案例》（200903/39:152）。

13.债务加入承诺，自作出时生效，无须经债权人同意

债务加入的承诺无须征得债权人同意，自承诺书出具之时起，承诺人即因债务加入的意思表示而成为债务人之一。

标签：保证｜债务承担｜债务加入｜承诺生效

案情简介：2002年至2003年，工程公司向电信公司借款，其中1.1亿余元流入开发公司账户。对于至2003年8月仍欠的7000万余元，开发公司向电信公司出具承诺书，载明“开发公司及所属企业承诺：按期归还电信公司资金”。2006年，电信公司起诉时，开发公司主张工程公司并非其“所属企业”。

法院认为：①因电信公司无金融许可证，不具有从事金融业务的主体资格，违反法律、行政法规强制性规定，依法应认定借款合同无效。无论开发公司与电信公司之间是否存在直接的借款关系，但依开发公司出具的承诺书亦可认定开发公司之关于债务加入的意思表示，且该债务加入的承诺无须征得债权人电信公司的同意，即自开发公司出具承诺书之时起，开发公司即因债务加入而成为债务人之一。②按其承诺，开发公司应与工程公司共同归还工程公司所欠电信公司的3200万余元本金及资金占用期间的利息损失。另外，案涉承诺尽管未指明借款数额、期限、利息，但根据本案资金流向可认定，开发公司所占有的1.1亿余元资金确系通过工程公司从电信公司处划出。开发公司既有占有电信公司资金的事实，又有归还借款的承诺，故判决其共同承担还款责任并无不当。

实务要点：债务加入的承诺无须征得债权人同意，自承诺书出具之时起，承诺人即因债务加入而成为债务人之一。

案例索引：最高院（2006）民二终字第199号“某开发公司与某电信公司等借款合同纠纷案”，见《债务加入自加入人出具承诺书之时起，无须征得债权人的同意——杭州迪佛房地产开发有限公司与迪佛电信集团有限公司、浙江同方建

百度搜索“77cn”或“免费范文网”即可找到本站免费阅读全部范文。收藏本站方便下次阅读，免费范文网，提供经典小说综合文库20条债务承担裁判规则｜最高法院(3)在线全文阅读。