20条债务承担裁判规则｜最高法院

天同码40：20条债务承担裁判规则｜最高法院 2015-07-08 审判研究 审判研究 陈枝辉

北京天同律师事务所

规则摘要

1.债权人接受第三人承担债务承诺，应视为债务加入

第三人向债权人表明偿还股权转让款债务加入的意思后，即使债权人未明确表示同意，仍应认定为债务加入成立。

2.并存的债务承担与附条件免责债务承担，如何区分

第三人承诺在满足一定条件时加入债务承担，当该条件成就时，债权人可要求原债务人和该第三人共同偿还债务。

3.第三人出具还款保证，应视为并存的保证债务承担

债务人与第三人为债权人另行提供担保并为债权人接受，除债权人和保证人有相反意思表示外，保证责任不免除。

4.约定以抵押物置换保证，未经债权人同意不能免责

无证据证明债权人同意以相关抵押物置换保证担保，保证人仅以债务人的单方置换承诺主张免责的，应不予支持。

5.免责式债务承担未经债权人同意，不发生债务移转

第三人向债权人出具承诺由其代偿债务，除非债权人明确表示，否则不应视为免责式债务承担，不发生债务移转。

6.第三人代为履行以债务人和债权人明确约定为前提

第三人代为履行债务应以债务人和债权人在合同中明确约定为前提，在无约定情况下，不应认定第三人代为履行。

7.当事人未签章的政府协调会纪要，非民事合同性质

政府作为行政主管部门主持和召集相关当事人参与会议，由此形成的会议纪要，一般不应视为具有民事合同性质。

8.债务人注销后，案外人承接债务，不免除保证责任

债务人注销后，案外人承接该债务行为，不构成债务转让，其性质属于债务加入，保证人不能因此免除保证责任。

9.经债权人同意的“代替履行”，并非就是债务转移

债权人与债务人虽书面同意第三人代替清偿，但在债的变更及履行中， “代替”相对于债务转移并不具有充分性。

10.第三人通过协议及其他行为加入债务，应认定有效

第三人与债权人签订协议，愿意代替债务人偿还债务，并通过一系列民事行为相互印证，应认定第三人加入债务。

11.以起诉方式要求债务加入人担责，应视为接受加入

一方当事人以构成债务承担为由诉请第三人承担合同相对方债务的行为，表明其对债务承担的意思表示予以接受。

12.第三人加入债务时原债务人责任免除应有明确约定

——在并存债务加入的情形下，如无特别约定，推定第三人与原债务人对债务负连带责任，原债务人的责任不能免除。

13.债务加入承诺，自作出时生效，无须经债权人同意

债务加入的承诺无须征得债权人同意，自承诺书出具之时起，承诺人即因债务加入的意思表示而成为债务人之一。

14.并存式债务承担人，享有原债务人对债权人的抗辩

债务人开办单位对原债务是否已过时效应推定其应知，故其加入债务承担表明其已放弃了原债务人的时效抗辩权。

15.名为债务转让实为第三人代为履行债务情形的认定

合同中虽有“债务转让”字样，但并未变更原合同债权债务关系主体，应按条款实质认定为属于第三人代为履行。

16.第三人向债权人承诺承担债务，无需通知原债务人

第三人与债权人签订债务承担协议，约定部分承担债务的，无需通知原债务人，第三人与原债务人承担连带责任。

17.如无明确约定，保证加入不能推定放弃另一项担保

在保证加入情形，不能仅以主合同对一项担保债权进一步约定，推定债权人和债务人系对另一项担保债权的放弃。

18.免责式与并存式债务承担，应根据合同约定来区分

在当事人明确约定或表示，或可确切推知原债务人退出原债权债务法律关系的，方可认定成立免责性的债务承担。

19.担保人不能以第三人债务加入未经其同意主张免责

第三人自愿加入主债务承担成为共同债务人并不导致担保责任免除，担保人对未减轻部分债务仍应承担保证责任。

20.三方协议约定等额冲抵连环债务，应认定债务转移

债权人、债务人、第三人约定由第三人向债权人直接付款以等额冲抵各方连环债务的，应认定成立债务转移关系。

规则详解

1.债权人接受第三人承担债务承诺，应视为债务加入

第三人向债权人表明偿还股权转让款债务加入的意思后，即使债权人未明确表示同意，仍应认定为债务加入成立。

标签：保证｜债务承担｜债务加入｜债务转移

案情简介：2005年，物业公司与电讯公司所签股权转让协议因无法继续履行，在物业公司向电讯集团发函要求退出合作后，电讯集团出具《承诺函》同意偿还物业公司已交付的3000万元款项。后电讯公司认为债务已转移，电讯集团认为该《承诺函》系担保物业公司与电讯公司之间的《合作合同》而形成。

法院认为：物业公司向电讯集团发函要求退出合作后，电讯集团向物业公司出具《承诺函》同意偿还物业公司已交付的3000万元款项，该《承诺函》效力与是否存在《合作合同》无关。物业公司接受该《承诺函》后未表示异议，电讯集团即应受该《承诺函》约束。电讯集团提出其不应向物业公司承担清偿责任的主张与《承诺函》不符，对其主张不予支持，电讯集团应为电讯公司所欠物业公司款项承担连带清偿责任。

实务要点：合同外的第三人向合同中的债权人承诺承担债务人义务的，如无充分证据证明债权人同意债务转移给该第三人或债务人退出合同关系，不宜认定构成债务转移，一般应认定为债务加入。第三人向债权人表明债务加入的意思后，即使债权人未明确表示同意，但只要其未明确表示反对或未以行为表示反对，仍

应认定为债务加入成立，债权人可依债务加入关系向该第三人主张权利。

案例索引：最高院（2010）民提字第153号“某电讯公司与某实业公司等股权转让合同纠纷案”，见《广东达宝物业管理有限公司与广东中岱企业集团有限公司、广东中岱电讯产业有限公司、广州市中珊实业有限公司股权转让合作纠纷案》（审判长王东敏，代理审判员王富博、杜军），载《最高人民法院公报·裁判文书选登》（2012:271）；另见《所涉股权系第三人所有情况下，股权转让合同的效力认定——广东中岱企业集团有限公司、广东中岱电讯产业有限公司、广州市中珊实业有限公司与广东达宝物业管理有限公司股权转让合作纠纷案》，载《最高人民法院商事审判指导案例-7·公司与金融卷》（2012:170）。

2.并存的债务承担与附条件免责债务承担，如何区分

第三人承诺在满足一定条件时加入债务承担，当该条件成就时，债权人可要求原债务人和该第三人共同偿还债务。

标签：保证｜债务承担｜债务主体｜并存的债务承担

案情简介：2000年，矿业集团在欠银行1.3亿元贷款情况下进行股份制改造，以其优良资产与他人组建矿业公司，将净值9000万余元的资产投入到矿业公司。期间，矿业集团、矿业公司向银行出具《债务转移协议补充承诺》：“1.矿业集团与矿业公司共同对银行的债权负责；2.为了使银行的债权不受矿业集团改制的影响，确保银行信贷资产安全，矿业集团再以十万吨电解铝扩建工程竣工后总资产作为偿还银行债务的保证，如果矿业集团确实无力归还银行的债务，那么由矿业公司负责归还。3.如十万吨电解铝工程竣工后资产需进入矿业公司，银行债权随同该资产同步转移。”争议焦点：矿业公司是否承担保证责任？

法院认为：①案涉《债务转移协议补充承诺》实际上向银行承诺了以下三项内容：第1条为并存的债务承担，即债的加入，矿业集团不脱离原来的债务关系，矿业公司加入到矿业集团对银行的债务当中，承诺与矿业集团共同承担还款责任。第2条为债的保证，即矿业集团以十万吨电解铝的资产作为还款保证，在其不能偿还债务的情况下，矿业公司承担保证责任。第3条实际为附条件的免责债务承担，即以十万吨电解铝的资产进入矿业公司为条件，当该条件成就时，矿业集团脱离原来的债务关系，矿业公司直接向银行承担还款责任。银行认可《债务转移协议补充承诺》，十万吨电解铝中有6.9万吨资产在矿业公司成立时即进入

该公司，剩余3.1万吨资产自2004年6月13日起由矿业公司租赁，并于2005年10月27日以承担矿业集团债务和支付部分现金等方式收购。②根据上述事实，法院认为，《债务转移协议补充承诺》所附条件已成就，要求矿业公司承担矿业集团还款责任的诉请，应予支持，故矿业公司与矿业集团应对本案贷款本息承担共同偿还责任。

实务要点：第三人承诺满足一定条件时加入债务承担，当该条件成就时，债权人可向债务人和该第三人主张共同的偿还责任。

案例索引：最高院（2008）民二终字第81号“某银行与某矿业公司等借款担保合同纠纷案”，见《中国工商银行股份有限公司三门峡车站支行与三门峡天元铝业股份有限公司、三门峡天元铝业集团有限公司借款担保合同纠纷案》（审判长张树明，代理审判员王华菊、沙玲），载《最高人民法院公报·裁判文书选登》（2008:424）；另载《最高人民法院商事审判裁判规范与案例指导·裁判文书》（2010:249）。

3.第三人出具还款保证，应视为并存的保证债务承担

债务人与第三人为债权人另行提供担保并为债权人接受，除债权人和保证人有相反意思表示外，保证责任不免除。

标签：保证｜债务承担｜保证人变更｜并存的债务承担

案情简介：1993年，化肥公司为玻璃厂向银行贷款提供担保。1995年，玻璃公司向银行出具承诺书，承诺“我公司对归还该笔贷款本息承担连带还款责任，并放弃一切抗辩权”。2004年，受让该银行债权的资产公司同时对化肥公司、玻璃公司、玻璃厂进行了公告催收。化肥公司认为依该承诺，已发生担保债务转移。

法院认为：①根据《民法通则》第85条、第91条规定，保证合同是当事人之间合意的结果，保证人变更须建立在债权人同意基础上。即使债务人与第三人为债权人另行提供相应担保，除债权人和保证人之间有消灭保证责任的意思表示外，原保证责任并不免除。本案并无债权人同意变更或解除化肥公司保证责任的明确意思表示。玻璃公司虽表示愿意承担连带还款责任，但债权人银行在接受同时，并无明确的意思表示同意债务人由玻璃厂变更为玻璃公司，故玻璃公司的承诺行为不能构成债务转移，即不能构成债务人的变更。②无论是保证人的增加还

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