第十章证券法(4)

（八）证券交易所对上市公司的监管 1、制定上市规则 2、订立上市协议 3、上市推荐人制度

4、复核并督促上市公司公布公开说明文件 5、暂停上市公司的股票交易（停牌） 6、对上市公司股份变动管理

7、对上市公司信息披露行为的监管 三、证券经营机构法律制度 （一 1、性质与职能

证券经营机构，又称证券商、证券公司，是指依照公司法和证券法规定的条件设立的，由证券主管机关依法批准设立从事证券经营业务的，具有法人资格的金融机构。就其组织形态而言，为有限责任公司或者股份有限公司。 2

?证券承销商是经营代理证券发行业务的证券经营机构。

?证券经纪商是直接代理证券买卖双方进入交易所参加交易并收取佣金的证券经营机构。 ?证券自营商指自行投资买卖证券、独立承担风险，从自行投资买卖的证券中得到差价收

益或投资收益的证券经营机构。

我国证券法将证券经营机构分为两种：综合类证券公司和经纪类证券公司。 3、我国证券经营机构的监管

1、证券经营机构的设立

（1）证券经营机构设立的审批制度

注册制和核准制。在我国，证券公司的设立采取核准制，法律规定其设立、变更业务范围、注册资本、公司章程、合并、分立、变更公司形式及解散，必须经中国证监会批准。 （2）综合类证券公司及其子公司的设立 （3）经纪类证券公司的设立 （4）证券公司股东资格管理 （5）我国证券公司的业务范围 2 3、证券公司的终止

（三）证券从业人员管理 1、证券从业人员管理概述

2、证券公司普通从业人员资格管理

3、证券公司高级管理人员任职资格管理 4、证券公司从业人员的日常监管

（四）证券公司的内部控制与风险管理 1、内部控制 2、风险管理

（五）证券公司的日常监管

四、证券登记结算机构法律制度

证券登记结算机构是指为证券交易提供集中的登记、存管、结算与交收服务的证券中介服务机构，是不以营利为目的的法人。

（二）证券登记结算机构的功能与业务范围 功能：登记功能、结算功能、托管功能 （三）证券登记结算机构的设立条件

1、证券登记结算机构的注册资本应当不低于1 2

3、具有证券从业资格的主要管理人员与业务人员； 4、中国证监会规定的其他条件。

1 2 （五） 1、 2、 3、 4、 会计师事务所 5、 律师事务所 思考题：

1、证券交易所的设立及其内部机构的职责。 2、试述证券公司的设立条件与设立程序 3、简述证券经营机构的性质、职能与分类。 4、简述证券公司内部控制与风险管理制度。 5、证券登记结算机构的功能及其业务范围。

第八节 违反证券法的法律责任

证券法律责任，是指发生在证券法律关系中的责任，主要是各证券市场主体违反《证券法》及其配套法律法规的义务而应承担的具有强制性的不利后果。 民事责任 （民事赔偿优先原则）

讨论：证券违约责任和侵权责任的表现。 违反证券法的法律责任

行政责任 ：指在证券活动中的行政管理相对人因违反法律、法规和行政规章的规定，而由证券主管机关予以追究的法律责任。

刑事责任：对违反证券法律法规、社会危害严重、触犯了刑法构成证券犯罪的人应承担证券刑事责任。

第十一章竞争法

第一节 竞争法概述

竞争法是调整市场竞争关系和市场竞争管理关系的法律规范的总称。 竞争法是由两类法律组成的，即反垄断法和反不正当竞争法。 特点

1、适用对象的多样性。（经营者、管理机关等）

2、调整方法的复杂性。 3、法律内容的交叉性。 4、法律责任的综合性。

5、既规范影响市场结构的行为又规范具体竞争行为。 6、竞争法是实体法与程序法的结合 7、竞争法是公法与私法的结合

不正当竞争行为与垄断行为的区别 1、 概念/内涵不同

（1）不正当竞争行为：是指经营者在市场竞争中，采取非法的或者有悖于公认的商业道德的手段和方式，与其他经营者相竞争的行为。

（2）垄断行为是指排除或限制竞争，损害消费者权益，危害社会公共利益的行为。 2、具体区别

（1）实施主体不同：不正当竞争行为的实施主体是任何经营者；垄断的实施主体则需要经济上的垄断或优势地位。

（2）行为目的和后果不同：垄断的目的是消除、排斥竞争；不正当竞争的目的是通过不正当的手段获得竞争利益。

（3）实施的手段不同：垄断表面可能采取符合平等自愿规则的手段；不正当竞争行为则采用非正常的手段。

（4）法律规制有所不同：每一个国家都允许一定的垄断存在（自然垄断、国家垄断）；不正当竞争行为绝无宽恕的必要。 微软反垄断案重要意义

针对这样一个具有里程碑意义的案件，美国司法部打出了“推动创新”的旗号。在Jackson作出分割Microsoft的判决前夕，当时的司法部长雷诺表示，对微软采取反垄断行动是为了创造竞争环境，以增加消费者的选择。这种观点得到不少反垄断问题专家的赞同。 问题：

1、反垄断法目的是什么？

2、反垄断法是反所有的垄断行为吗？标准如何认定？[重点] 3、对反垄断法规定的垄断行为如何实施？ 4、反垄断法有否适用除外或域外适用

中国反垄断法已经于2007年8月３０日第十届全国人大常委会第二十九次会议表决通过，国家主席胡锦涛签署主席令予以公布，自２００８年８月１日起施行。 一、反垄断法的概述 （一）垄断的概念和分类 1、经济学：一种市场结构

产生：牟取超额利益→自由竞争扭曲 利：促进竞争、提高生产力

弊：妨害市场竞争、损害消费者利益、损害整个社会市场正常运行秩序。 3、垄断的分类

（1）按照垄断的成因来分：

自然垄断、经济垄断、国家垄断、行政垄断、行业垄断等。 （2）按照经济垄断的具体组织形式来划分： 短期价格协定、卡特尔、辛迪加、托拉斯 康采恩、其他组织形式

（二）反垄断法的立法目的与概况

1、反垄断法的概念：

调整国家在反对垄断保护竞争活动中产生的各种社会关系的法律规范的总称。 2、反垄断法立法目的：

为了预防和制止垄断行为，保护市场公平竞争，提高经济运行效率，维护消费者利益和社会公共利益，促进社会主义市场经济健康发展。 二、反垄断法规制的对象 （一）垄断协议

（二）滥用市场支配地位 （三）经营者集中 （四）行政性垄断 （一）垄断协议 1、概念

是指两个或者两个以上的经营者(包括行业协会等经营者团体)，通过协议或者其他协同一致的行为，实施固定价格、划分市场、限制产量、排挤其他竞争对手等排除、限制竞争的行为。

《中华人民共和国反垄断法》第十三条： 垄断协议，是指排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。 2、构成要件

构成垄断协议的要件有以下三点：

（1）协议或者协同行为由多个独立主体构成； （2）经营者之间存在通谋或协同一致的行为； （3）导致或者可能导致垄断的后果。 3、特征

（1）实施主体是两个或者两个以上的经营者； （2）共同或者联合实施；

（3）以排除、限制竞争为目的。

前些年部分家电生产企业共同形成的“价格联盟”，就属于固定价格的垄断协议。 （二）滥用市场支配地位 1、市场支配地位的认定 （1）市场支配地位

是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位 （2）认定市场支配地位的依据

A、该经营者在相关市场的市场份额，以及相关市场的竞争状况 B、该经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力 C、该经营者的财力和技术条件

D、其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度 E、其他经营者进入相关市场的难易程度

F、与认定该经营者市场支配地位有关的其他因素。 2、滥用支配地位行为的表现形式

（一）以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品； （二）没有正当理由，以低于成本的价格销售商品 （三）没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易

（四）没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行

交易；

（五）没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件；

（六）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇； （七）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。 百度遭遇中国网络反垄断调查第一案

唐山人王冠珏创办了一个普及医药知识及招商的网站?a?a?a全民医药网。全民医药网和百度河北代理商签了一个《竞价排名协议》，参与时间为2008年3月至9月份，金额8.9万元，排位于第3名。点击一次最低价格为0.55元，最高为3.8元。最初几个月，在百度搜索排第一名。他们网站高峰时日浏览量达8000次。6月至8月因为全民医药网要改版，全民医药网把竞价支付价格调到最低时。7月5日在百度里输入全民医药网的网址，链接一下子突然少了，以前的八万多条信息，只剩下了一个页面4条记录。被百度“屏蔽” 。 律师认为：百度的屏蔽行为对其他网站之所以构成封杀是基于其获得的市场支配地位。 据相关资料表明，2008年第2季度，百度占据中国搜索引擎市场份额的64.4%。第3季度，坐拥中国搜索市场近2/3份额。到今年10月23日，百度网站发布公司新闻，已经在中国搜索引擎市场稳稳占据70%以上市场份额。

?2007年百度年收入为17.444亿元人民币，2008年第二季度收入突破一亿美元。

? 百度对其他网站的封杀，造成两个严重的社会后果：其一、百度的封杀行为在实际上消灭了许多网络经济中的市场竞争主体，从根本上破坏了公平的市场竞争秩序，严重损害了社会主义市场经济的活力；

? 其二、出于商业目的人工干预搜索结果的行为损害了社会大众的利益，不符合公众对于信息公开、客观的要求。

?要求：1、执法机构对百度使用的搜索技术规则和搜索过程进行调查； ?2、制定搜索技术规范和搜索市场服务规范，强化对搜索引擎服务的管理；

?3、责令百度停止其滥用市场支配地位封杀其他网站的违法行为，并处以1.7444亿元人民币的罚款 。

（三）经营者集中 1、概念

经营者通过合并、收购、委托经营、联营或控制其他经营者业务或人事等方式，集合经营者经济力，提高市场地位的行为。 2、类型

（一）经营者合并；

（二）经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；

（三）经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。

法国SEB与上海电熨斗总厂合资案 第一招，控股合资、做亏、独资。

3年后中方无法承受巨额亏损撤出了，合资公司变成独资公司。 第二招，鲸吞渠道。

合资后，法国SEB借助红心强大的销售队伍，使旗下的特福、好运达顺利地进驻中国大中城市的数百个商场，低成本地控制了渠道消费终端。 第三招，品牌差异化操作。

把红心定位在低端，把特福、好运达定位在中高端，并用专柜分割进行推广。红心最后在市场慢慢消失了。 第四招是转移利润。

百度搜索“77cn”或“免费范文网”即可找到本站免费阅读全部范文。收藏本站方便下次阅读，免费范文网，提供经典小说综合文库第十章证券法(4)在线全文阅读。