从劳动法角度分析董事与公司的法律关系

从劳动法角度分析董事与公司的法律关系

孙俊强

(西北政法大学 西安 710122)

内容摘要 在现代公司中，公司的治理模式发生了变化，实现了公司所有与公司经营的分离，董事是由公司股东会在劳动力市场选聘。在这种治理模式中，董事组成董事会在公司的概括授权下经营管理公司，这种活动是董事运用自身的专业知识和专门技能作用于公司的生产资料实现的。董事经营管理公司的活动是具有劳动法意义的劳动，董事与公司之间的法律关系在这个过程中产生了。董事与公司之间的法律关系是劳动法律关系，而且是一种特殊的劳动法律关系。

关键字 公司治理模式 公司所有 公司经营 劳动法律关系

Keyword Corporate governance pattern Install Company Labor-law relationships 一、引言

在市场经济迅速发展的情况下，公司规模逐渐扩大，传统的公司治理模式——“股东会

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中心主义”不能适应公司的经营管理，所以，公司的治理模式转向了“董事会中心主义”。在这种公司的治理模式下，董事会在公司中起着举足轻重的作用。董事是董事会的当然组成人员，行使着公司的经营管理权，在公司的概括授权下，经营管理公司的内外事务，他们在公司的地位是不言而喻的。这使得人们不断研究董事与公司之间的法律关系（以下简称董事与公司的关系），从而正确处理董事与公司的利益纠纷。我们国家的公司法没有明确规定董事与公司的关系，所以，学者们对于董事与公司的关系存在着争议。我国公司法经过多次修正，公司的注册资本降至3万元，适应应了社会主义市场经济的发展，因此，我国中小型公司的数量逐年上升。在这些公司中，股东由于缺乏经营管理公司的专业知识和专门技能，所以，在追求公司利益最大化的过程中，他们不能有效经营管理公司。与此同时，外部生存竞争日益强烈，大型公司的股东们开始在劳动力市场上寻找具有管理经营公司专业知识和专门技能的人员做公司的经营管理者——董事。所以，董事的身份也开始越来越职业化。在现实生活中，董事与公司因待遇问题引起的纠纷愈来愈多，特别是我国《劳动合同法》实施以来，人们对于公司董事是不是劳动法上劳动者，董事与公司的关系是不是劳动法律关系进行了探②

讨。这些对于我们正确认识董事与公司的关系有重要借鉴意义。

人们普遍认为，劳动者是指达到法定年龄，具有劳动能力，以从事某种社会劳动获得收入为主要生活来源，依据法律或合同的规定，在用人单位的管理下从事劳动并获取劳动报酬的自然人。对于“劳动者”这一概念的内涵及外延，我国的《劳动法》和《劳动合同法》都没有给出具体的解释或说明。《劳动法》第2条规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。”《劳动合同法》对前述规定略作补充、调整，其第2条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”从这两部法律的适用范围来

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看，只要与用人单位之间存在劳动关系的自然人，我们都可称其为劳动者。从我国现行的劳动法律规范来看，我国劳动法并没有规定董事不是劳动者。

我国劳动法没有对董事的劳动者身份做出明确的规定，加之，我国公司法没有明确规定 ① 这里的“股东会中心主义”和“董事会中心主义”是指在公司中谁具体实施公司的经营管理活动的问题。 ②参见卢明威：《公司董事之雇员身份论》，载《广西师范学院学报(哲学社会科学版)》，2008年第29 卷第4 期。 ③参见郑谷晨：《公司董事、经理是否属于劳动者？》， http://blog.sina.com.cn/s/blog_4c70d6dd0100fx8i.html，最后访问时间2009年12月5日18时38分。

董事与公司的关系的性质，因此，学者们对董事是不是劳动法上的劳动者提出不同的主张。董事组成董事会，对外代表公司做出意思表示，进行法律活动，包括聘用劳动者，与其建立劳动法律关系的活动。董事的法律行为往往以公司名义做出，在经营管理公司的活动中，董事的法律人格被公司所吸收，人们会误认为董事是公司的代理人或者代表人。这种观点是从公司的外部关系认识董事与公司的关系。但是，董事与公司的内部关系是无法解释的。我们认为董事与公司的关系是劳动法律关系，而且是一种特殊的劳动法律关系。这种特殊性是由于董事在公司的地位决定的。正确认识董事与公司的关系，有利于定性董事与公司的关系的性质，对于解决董事与公司的纠纷，特别是董事因待遇问题而与公司发生纠纷有重要意义。

二、董事与公司关系的概述 人们对公司并不陌生，对于公司的研究越来越深入。公司本质上是股东投资设立的进行营利的工具。从这种意义上上讲，如何使公司正常运转，实现股东利益最大化成了一个问题。对于这个问题的研究引出了对公司治理的研究，从公司治理的研究又引出公司的治理模式。公司治理的模式有两种，即“股东会中心主义”和“董事会中心主义”，而且“董事会中心

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主义”在世界范围会成了主流。在“董事会中心主义”的公司治理结构模式中，董事会在公司的经营管理权越来越大。无论是公司治理模式是“股东会中心主义”还是“董事会中心主义”，董事作为董事会的当然成员，经营管理公司的内外事务，并且影响着公司和公司股东的利益。学者们从不同角度对于董事与公司的关系进行研究，从国内外学者的研究来看，在我国关于董事与公司的关系主要有四种学说，即代理人关系说、受托人关系说、委任关系

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说和双重关系说。

（一）、董事与公司关系的学说的简介

1、代理人关系说。代理人关系说认为，董事是公司的代理人，与公司的关系完全适用法律关于代理关系的规定，董事只能在授权的范围内开展公司的业务管理活动。代理人关系说是英美法的代表学说之一，但大陆法系的德国也采用此说。英国将董事在公司中的地位视为代理人地位，“公司本身不能由自己来进行活动??它只能通过董事进行活动。”“他们对在其职权范围内单纯作为公司代理人进行的活动，不承担个人责任；在此种情况下，应该负责的是公司。”《德国民法典》第２６条第（２）款规定：“董事会在法定内和法定外代表社团；董事会具有法定代表人的地位。代表权的范围可通过章程加以限制，其作用可以对抗第三人。”《德国股份公司法》将民法关于“董事会为公司代理人”的立法规定进一步加以明确和具体。该法第７８条（代表）的第（３）项中明确规定：“董事会成员可被授权单独或者与另一名代理人共同代表公司。”该法第８２条（对代表权限和业务执行权限的限制）之（２）规定：“在董事会成员与公司的关系中，他们有义务在有关股份公司的规定范围内遵守由章程、监事会、股东大会以及董事会和监督事会的业务规章所确定的对于业务执行权限的限制。”我国有的学者亦认为，董事在公司中处于代理人的地位，它以公司名义进行活

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动，而不承担个人责任。

2、受托人关系说。受托人关系起源于英国早期的合股公司，是依据衡平法上的信托方式设立的历史事实。传统意义上的信托关系，是指董事是公司的财产受托人，而公司股东则既是公司财产委托人又是财产受益人，公司本身的独立法律地位并不明确。这时公司董事作为受托人团体对公司财产享有法律上的所有权，并且负有相应的委托人义务，后来公司独立法律人格得以确立，公司财产又归公司所有而非懂事所有或董事会所有，判例法上把董事称为受托人，主要是指董事对公司的义务而言，董事与公司的关系也非传统意义上的信托关系。④

3、委任关系说。受委任关系说见诸大陆法系国家，主要以日本和和我国台湾地区的立法及学者学说为代表。《日本商法典》。该法第２５４条之１第③项规定：“公司与董事之 ①段威著《公司的治理结构模式》之脚注，北京，法律出版社2007年版，第64——65页。

②关于董事与公司的关系还有机关说、管理合伙人说、雇员说和法定关系说。具体参阅，张民安著《现代英美董事法律地位的分析》（第二版）北京，法律出版社2007年版，第37——35页；童兆洪主编《公司法法理与实证》北京人民法院出版社2003年版，第170——173页。 ③参见陆苹：《董事与公司关系探微》，http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=38419，最后访问时间2009年11月30日12时45分。 ④参见张民安著《现代英美董事法律地位的分析》（第二版）北京，法律出版社2007年版第33——37页；童兆洪主编《公司法法理与实证》，北京，人民法院出版社2003年版，第169页。

间的关系，依照关于委任的规定。”在这一法律关系中，公司为委任人，董事为受任人，公司财产的管理与经营为委任标的。我国“台湾公司法”参考日本商事立法规定：公司与董事间关系，除本法另有规定外，依民法关于委任之规定。台湾学者郑玉波认为，董事有报酬之关系，故这种委任“属于一种有偿的委任，因而其执行职务，应以善良管理人为注意之义务”。我国大陆王保树教授亦主张董事与公司的关系为委任关系，并认为，这种委任关系与其他委任契约有所不同，即它仅依股东大会的选任决议和董事答应任职而成立。董事根据委任关系，“可因其委任而取得对公司事务的经营决策和业务执行权，董事可依其委任处理公司事务。”①

4、双重关系说。双重关系说是指董事具有两种身份，即对外是公司的代理人，对内是公司的受任人。因此，董事享有代理人和受托人的权利，承担代理人和受托人的义务。在我国，张民安博士生则是这一学说的积极创导者。张民安博士认为，在大陆法系国家，代理关系存在于本人与第三人之间，而委任关系则存在于委任人与受任人之间。然而，董事作为公司的代表，在对外进行活动时，并不仅仅是董事与公司的关系，还必须要涉及到第三人的利

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益，董事就其行为应与公司一起对第三人承担连带法律责任。 (二)、董事与公司关系的评析

我们用简短的文字介绍我国学界关于董事与公司关系的四种主要学说，这四种学说从不同方面研究了董事与公司的关系，对于进一步研究董事与公司的关系有重要意义。但是这四种学说在不同程度上暴露出了不足。代理人关系说，说明了董事对外代表公司进行法律行为，保护与公司为法律活动第三人的权利，实现交易安全和效率，稳定了经济秩序。这种学说是从公司的外部关系认识董事与公司的关系，不能正确解释，在公司内部，董事与公司的关系。而且，就这种学说的取向观而言，董事法律地位如果直接使用民法关于代理人的法律规范，就有一种冲突和观念修正问题。因为在现代社会中，在公司经营战略、经营决策方面董事已占有十分重要的地位。董事构成董事会，虽依公司意思对公司进行经营管理，但为达到有效管理公司财产的目的，享有相当程度的自由裁量权，须依自己意思，有自己的决定权，因而

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其与公司代理人的地位截然不同。受托人关系说，完全将董事与公司作为两个独立的法律主体，而忽略了董事是公司的重要组成人员，董事组成董事会经营管理公司的活动最终受到公司股东会的制约。董事会是以公司名义对外对内做出的法律行为，虽有自己的独立意思，但是董事的这种独立意思是以公司的概括授权为前提的。“信托制度作为起源于英美法的制度，要求信托人在管理和处分财产时，独立地以自己而非委托人的名义与第三人形成法律关系，其按信托契约管理信托财产，法律严格禁止从事风险投资事务。而董事在管理公司事务时是以公司的名义进行的，他以追求利润最大化为目标，不可避免地要从事高风险的投资事

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务与管理活动，显然，信托关系说也无法解释董事的地位。”委任关系说，克服了代理人关系说的不足，对董事与公司的内部关系做出了一定的解释。这种学说是着眼于董事与公司的内部关系来作出解释的，却忽视了董事是要代表公司对外进行法律行为的。因为在我国民商法观念上，委任属于委任人与受托人之间的内部关系，不具有对外关系的特征，而董事尤其是董事长既要处理公司内部重大事务，又要代表公司（以公司名义）对外为法律行为。所以

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将董事与公司的关系归入委任说与现实相悖。双重关系说，是在前三种学说的基础了发展而来的，对前面的三种学说做出修正，从而对于董事与公司内外部的关系做了一定的解释。但是这种学说最大的缺陷是，导致董事与公司的关系复杂化，而且对于如何区分公司的内外部事务缺乏明确的标准。同时这种学说不利于董事对外代表公司进行法律行为，也不利于保护与公司为法律活动的第三人的权益。

从前面关于董事与公司的关系学说（以下简成前四种学说）的简单介绍以及对它们的评价分析中，我们看到了前四种学说的缺陷。但是我们认为前四种学说还存在以下几个方面的 ①参见陆苹：《董事与公司关系探微》，http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=38419，最后访问时间2009年11月30日12时45分。 ②参见陆苹：《董事与公司关系探微》，http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=38419，最后访问时间2009年11月30日12时45分；张民安著《公司法上的利益平衡》，北京，北京大学出版社2003年版第311页。

③参见童兆洪主编《公司法法理与实证》，北京，人民法院出版社2003年版，第170页。 ④参见童兆洪主编《公司法法理与实证》，北京，人民法院出版社2003年版，第170——171页。 ⑤参见童兆洪主编《公司法法理与实证》，北京，人民法院出版社2003年版，第170页。

不足。第一，前四种学说是基于民商法上的委托人和受托人之间的信任关系而建立的，具有很强的人合性。这种基于人身信任关系而产生的法律关系是不符合现代公司的发展。随着市场经济发展，公司的经营管理日益复杂化和专业化，需要具有经营管理公司专业知识和专门技能的人员，但是，公司的大部分股东缺少这种知识和技能，而且也不愿或者不能从事公司的经营管理。为了实现有效地经营管理公司，适应日益激烈的外部生存竞争，公司的股东们开始在股东以外的人员中选聘那些具有经营管理公司专业知识和专门技能的人员作为公司的经营管理者，从事经营管理公司的活动。所以那些具有人合性的法律关系，如委托关系和信托关系不再适合董事与公司的关系。第二，前四种学说将董事实施经营管理公司的活动看做工作成果的交付。事实上，我们都明白董事经营管理公司是一个长期的过程，是董事运用自身的专业知识和专门技能作用于公司的各种人力、物力资源等生产资料的过程，在公司股东会的最终制约和监督下经营管理公司，实现公司股东投资设立公司的根本目标。但是前四种学说，无论是代理人关系说还是委任关系都忽视了董事经营管理公司的过程性。第三，前四种学说不能解释这种法律关系，即职工董事和公司之间的法律关系与董事担任公司经理时，与公司之间的法律关系。我国现行公司法规定了职工董事制度，即公司全体劳动者通过民主程序选举代表参与公司管理的民主参与机制。我国公司法规定公司规模小，人数少的公司设执行董事1名，该董事可担任公司经理。对于经理与公司的法律关系的性质暂且不论，就职工董事与公司的关系而言，职工董事与所在公司存在劳动法律关系，这是不容置疑的。但是前四种学说不能完全对所提及的法律关系做出正确解释。第四，前四种学说不符合我国公司发展的现实情况。我国新公司法降低了公司的注册资本，中小型公司数量增加。公司的经营管理和公司的经营决策日益复杂化和专门化，而且这些公司的股东由于缺乏经营管理公司的专业知识和专门技能，不愿或者不能从事公司的经营管理活动。加上，大型公司为了应对日益激烈国内外公司的竞争，公司的股东会开始在公司股东以外的人员中寻找具有经营管理公司专业知识和专门技能的人员，去经营管理公司。在一般人看来董事是劳动者，而且是一种脑力劳动者，因为他们认为董事是管理者，在经营管理公司的过程中付出了劳动。董事们也认为自己与公司的关系属于劳动法律关系。所以，董事的身份在我国发生了变化，董事日益职业化。

在研究董事与公司的关系的过程中，前四种学说是继承发展的，但这种继承发展是在民商事法律关系中徘徊，无法适应我国公司的发展现实。假设，董事与公司之间的法律关系是劳动法律关系，前四种学说暴露出来的问题能够得到完好的解决，而且这种假设也适应了我国公司发展的现实。在前面分析中，我们发现董事与公司关系越来越倾向于劳动法律关系。但是董事与公司的关系是不是劳动法律关系，董事是不是劳动法上的劳动者，我们还需要继续论证。

三、董事与公司的关系是一种劳动法律关系

人们在生产、生活中会形成各种社会关系，法律关系是这些关系中的一种。法律关系，是指法律规范所调整人们行为过程中所形成的一种特殊社会关系，即法律上的权利义务关系。生产劳动是人类社会存在和发展的基础，在生产劳动的过程中人们会形成劳动关系。所谓劳动关系是指人们在从事劳动过程中发生的各种关系，在生产劳动过程中，人们一方面与自然界发生关系，另一方面人们彼此之间会发生一定的联系。劳动法律关系只是人们在劳动过程中所结成的社会关系中的一种，所以，我们不能简单地认为劳动关系就是劳动法律关系。劳动法律关系是指劳动法律规范所调整的人们在劳动过程中形式的一种特殊的社会关系，即劳动者和用人单位在实现劳动过程所形成的一种社会关系，这种社会关系是以劳动权利和劳动义务为内容的。一般认为劳动法律关系有如下的特征：（1）劳动法律关系的当事人一方是劳动者，另一方是用人单位；（2）劳动法律关系是在实现劳动过程中发生的社会关系；（3）劳动法律关系是具有人身关系属性和财产关系属性的社会关系；（4）劳动法律关系具有平等性和隶属性的社会关系。据此，董事组成董事会，在公司的概括授权下经营管理公司，在这个过程中，董事与公司会发生各种关系，而法律关系只是这些关系中的一部分。我们要研究董事与公司的劳动法律关系，就要在这些法律关系中找出那些具有劳动法意义的因素。 （一）、公司董事的身份日益职业化

在经济发展过程中，公司的治理模式也发生深刻的变化，即公司的治理模式由传统的“股东会中心主义”转向了现代的“董事会中心主义”。在此过程中，董事在公司的身份发生了变化——董事日趋职业化。也就是说，董事不再是公司股东会从公司的股东中选聘出来，作

为公司的经营管理者。董事在公司的身份发生这样的变化是有深刻原因的。段威博士对此作

①

了如下的解释：“现在公司经营规模日趋庞大，股东人数日益增多，动辄数十万人上百万人，甚至几百万人上千万。在这些股东中，绝大多数是作为中小股东的自然人股东，他们的特点是：一方面，人数众多，所在地域分散，所持股份在公司所占比例微乎其微，从而在公司中的影响也微乎其微，另一方面，他们并不具备经营管理现代化大型公司所必须的知识与技能，也缺乏对公司业务信息的基本了解。该特点进一步决定了，这些股东缺乏经营管理公司的凝聚力和原动力，以及经营管理公司的必要技能条件，因此要求这些股东参与公司的经营管理，并不现实，可能也不符合绝大多数股东的意愿。实际上，不仅作为中小股东的自然人无能力或不愿意参与公司的经营管理，法人等机构股东由于各种原因对参与公司日常的经营管理表示了反感。”简单地说，在公司内部，公司规模日益扩大化，内部结构日益复杂化，经营决策日益专业化；在公司外部，经营节奏不断加快，生存竞争日趋残酷，经营影响日渐深远；这些决定了公司经营管理权不能交给人数日益增多又缺乏经营管理才能的股东们，必须由公

②

司经营决策者—-董事行使。基于以上的原因，公司的治理模式由“股东会中心主义”转向了“董事会中心主义”，公司所有和公司经营发生了分离，董事的人选也日趋从股东以外的具有经营管理公司的专业知识和专门技能的人员中选聘。

学者们认为，促使公司经营管理权逐渐从企业所有者向职业管理者转移的根本原因是职业管理者具有的经营管理公司的才能。一方面，公司内外部环境对公司的经营管理者提出了很高的要求，另一方面，人数众多，缺乏公司经营管理才能的股东又不适合担当公司的经营管理重任，现实的选择只能是选聘具有经营管理公司专业知识和专门技能人才放置于公司经营管理的核心位置，而董事自身良好的道德品质，优秀的专业知识等优势也却是决定了他们

③

胜任这一角色。同时，我们应该始终记住：公司的本质是公司股东投资设立的进行营利的工具，所以凡是有利于实现股东设立公司的目标的公司治理模式，应该为公司所采用。在现代公司的发展中，公司内部环境和外部环境的变化。为适应这种变化，公司不得不考虑从公司股东以外的人员中选聘具有经营管理公司专业知识和专门技能的人员担任公司的经营管理职务，即董事。伴随着公司的治理模式转向“董事会中心主义”，董事的身份越来越职业化了，董事日趋成为了劳动法上的劳动者的可能性增大了。 （二）、在董事与公司的关系中公司是用人单位

一般认为法律关系是由三个要素构成的，即法律关系主体、法律关系客体和法律关系内容。而且法律关系主体是法律关系的根本因素，决定着法律关系客体和法律关系内容。具体在劳动法律关系中，劳动法律关系的主体是用人单位和劳动者，决定着劳动法律关系的客体和内容。董事组成董事会，代表公司并授权公司的其他机构和人员，招聘劳动者，与劳动者建立劳动法律关系。而且董事会决定了公司的职工的劳动任务、劳动时间和劳动报酬等与劳动相关的事务。可以说，董事组成董事会代表了公司行使其劳动法上的权利，但是，这也给人们带来了误解：董事会是用人单位；同时也产生了疑虑：在选聘董事的过程中是谁来代表公司行使其用人权？所以，在论述董事与公司的关系是不是劳动法律关系，应该从董事和公司在法律关系中的地位入手，分清谁是用人单位，谁真正行使公司的人权。

用人单位，是指具有劳动权利能力和劳动行为能力，招聘劳动者为其提供劳动条件和劳动保护并向其支付劳动报酬的社会组织。用人单位是我国特有的概念，在国外与之相对应的是雇主。理论上认为某个法律主体要成为劳动法的用人单位必须具有用人权利能力和用人行为能力，即用人单位作为劳动力的使用者，必须能够为劳动者实现劳动提供必要的条件。我

④

们认为作为用人单位应该具备下面的条件：（1）劳动者编制和招工指标，（2）劳动者录用基本条件，（3）工资总额和最低工资标准，（4）法定工作时间和劳动安全卫生标准，（5）社会责任。简单地说，某个社会组织是否是劳动法的用人单位，应该满足一定的条件：一是拥有劳动生产资料和劳动场所；二是有能力承担劳动法规定强制性义务。国外对于用人单位的

①参见段威著《公司的治理结构模式》，北京，法律出版社2007年版，第72——73页。 ②参见段威著《公司的治理结构模式》，北京，法律出版社2007年版，第74页。

③参见段威著《公司的治理结构模式》，北京，法律出版社2007年版，第74——75页。 ④王全兴著《劳动法》（第二版），北京，法律出版社2004年版，第104——105页；郭捷主编《劳动法学》（第四版），北京，中国政法大学出版社2007年版，第61——62页。

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